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對公司合并勞動合同關(guān)系的法律適用
對公司合并勞動合同關(guān)系的法律適用的解讀
當(dāng)公司為了更好的發(fā)展或者說為了增強(qiáng)競爭力的時候，對公司實(shí)行合并，對公司合并中，勞動合同關(guān)系是否還是繼續(xù)，或者說到底該怎么來安排，對于他的法律方面是怎樣來說明的呢？小編整理相關(guān)資料，希望對您了解這方面內(nèi)容有一定幫助。
一、公司合并對勞動合同的影響及其法律適用上的爭議
公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。無論采取何種合并的方式，公司合并的發(fā)生必然會出現(xiàn)一個乃至兩個以上合并前公司解散的結(jié)果，從而被解散公司所簽訂的勞動合同中用人單位主體一方不復(fù)存在。這一變化直接沖擊了以被解散公司為用人單位一方的勞動合同關(guān)系，具體體現(xiàn)為：合并后的公司是否有義務(wù)承受被解散公司所簽訂的勞動合同項(xiàng)下的權(quán)利和義務(wù)?如果合并后的公司接受被解散公司的職工，在法律上如何解釋這種接受?是合并后的公司承繼了被解散公司的勞動合同(即“直接承繼”)，還是原有的勞動合同解除，合并后的公司與被解散公司職工重新簽訂一份新的勞動合同(即“先解除再訂約”)?如果認(rèn)為屬于“先解除再訂約”，那么按照勞動法規(guī)定，被解散公司單方面提出解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)向職工支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。被解散公司職工的勞動合同是否可視為因客觀情況發(fā)生重大變化而可以被單方面解除?
當(dāng)前，我國《民法通則》、《公司法》以及相關(guān)的勞動立法均有涉及這類問題的規(guī)定，具體如下：《民法通則》第四十四條第二款規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)�！薄豆痉ā返谝话侔耸臈l規(guī)定：“公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼�！眲趧硬俊蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》(勞部發(fā)[1995]309號，以下簡稱《執(zhí)行意見》)第三十七條規(guī)定:“根據(jù)《民法通則》第四十四條第二款‘企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)’的規(guī)定，用人單位發(fā)生分立或合并后，分立或合并后的用人單位可依據(jù)其實(shí)際情況與原用人單位的勞動者遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則變更、解除或重新簽訂勞動合同�！痹诖朔N情況下的重新簽訂勞動合同視為原勞動合同的變更，用人單位變更勞動合同，勞動者不能依據(jù)勞動法第二十八條要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
從上述相關(guān)規(guī)定來看，還難以非常準(zhǔn)確詳盡地回答前文提出的問題。事實(shí)上，理論界和實(shí)務(wù)界在上述法律法規(guī)的適用上還存在諸多爭議。
有人認(rèn)為：上述相關(guān)立法之間存在明顯的沖突。依據(jù)《民法通則》與《公司法》規(guī)定，合并后的公司無疑應(yīng)當(dāng)承繼被解散公司的勞動合同。但是，按照《執(zhí)行意見》的規(guī)定，則似乎可理解“先解除再訂約”的情形，即合并后公司依據(jù)實(shí)際情況與被解散公司(原用人單位)的勞動者遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則變更、解除或重新簽訂勞動合同。在立法出現(xiàn)沖突的時候，就必須依據(jù)《立法法》進(jìn)行解決。由于《民法通則》、《公司法》是由全國人大及其常委會頒布的，而《執(zhí)行意見》是由勞動部作出的有關(guān)解釋，從法律效力來看，前者屬于上位法，而后者屬于下位法。上位法優(yōu)于下位法，因此應(yīng)當(dāng)依據(jù)《公司法》與《民法通則》的規(guī)定。
也有人認(rèn)為，《民法通則》與《公司法》的規(guī)定僅僅是提綱挈領(lǐng)的說明了被解散公司的權(quán)利義務(wù)由合并后的公司概括承受的原則，這種原則適用于各類物權(quán)、債權(quán)和債務(wù)的承繼。而勞動法則專門針對對勞動合同項(xiàng)下權(quán)利義務(wù)的承受作出了更為具體和靈活的規(guī)定。兩者的關(guān)系應(yīng)當(dāng)是屬于特別法與普通法之間的關(guān)系。從法理上講，后者應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用。這些學(xué)者強(qiáng)調(diào)，特別法優(yōu)于普通法的原則，其著眼點(diǎn)不是法律部門，而應(yīng)當(dāng)是調(diào)整對象，也就是說，該原則不僅適用于同一法律部門內(nèi)的不同法律規(guī)范之間，也適用于不同法律部門的法律規(guī)范就同一問題作出規(guī)定的情形。而《民法通則》和《公司法》的規(guī)定與《執(zhí)行意見》的規(guī)定之間的關(guān)系，恰恰屬于后者這類情形。
還有一些人認(rèn)為，《執(zhí)行意見》的規(guī)定與《公司法》及《民法通則》的有關(guān)規(guī)定并不矛盾。《執(zhí)行意見》第三十七條本身就依據(jù)《民法通則》頒布的，實(shí)際上是以承認(rèn)《公司法》和《民法通則》“概括承受”為前提的，即在合并后的公司承受了作為勞動合同的一方當(dāng)事人以后，新的公司遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，依據(jù)其實(shí)際情況變更、解除或重新簽訂被承繼的勞動合同。
二、相關(guān)立法的解讀
首先，《執(zhí)行意見》的規(guī)定與《公司法》及《民法通則》的有關(guān)規(guī)定之間的關(guān)系，很難用上位法優(yōu)于下位法原則來籠統(tǒng)解釋。理由是：《民法通則》與《公司法》的規(guī)定僅僅是提綱挈領(lǐng)的說明了被解散公司的權(quán)利義務(wù)由合并后的公司概括承受的原則，并沒有專門具體規(guī)定勞動合同問題的處理。而勞動合同的特殊性意味著簡單適用《民法通則》與《公司法》的原則性規(guī)定往往是難以按照符合勞動法目的的方式來解決問題。這類問題本應(yīng)當(dāng)在與《公司法》、《民法通則》具有同等位階的《勞動合同法》中加以規(guī)定，只是因?yàn)槲覈鴦趧臃I(lǐng)域的立法滯后，《勞動合同法》遲遲未能出臺，而實(shí)踐中又面臨公司合并中處理勞動合同爭議的緊迫需求，才不得以在《執(zhí)行意見》中加以規(guī)定。因此，不能以上位法優(yōu)于下位法原則排除《執(zhí)行意見》的適用。
其次，《執(zhí)行意見》的規(guī)定與《公司法》及《民法通則》的有關(guān)規(guī)定之間的關(guān)系，也不適宜套用特別法優(yōu)于普通法的原則。理由是，“特別法優(yōu)于普通法的原則”中所謂的特別法與普通法的關(guān)系往往隱含著該特別法與該普通法的規(guī)定是屬于同等位階上的立法。如果《執(zhí)行意見》中的立法在《勞動合同法》中加以規(guī)定，則與《公司法》、《民法通則》規(guī)定之間似乎還可用特別法與普通法關(guān)系之說。但是，作為勞動部作出的有關(guān)解釋，執(zhí)行意見還很難稱得上是《公司法》及《民法通則》的特別法。
因此，筆者認(rèn)為，《執(zhí)行意見》的規(guī)定與《公司法》及《民法通則》的有關(guān)規(guī)定嚴(yán)格來說并不矛盾，并且是對《公司法》及《民法通則》的有關(guān)規(guī)定依據(jù)勞動法的特殊性作出了具體化。理由如下：
其一，《執(zhí)行意見》考慮了公司合并中用人單位的合理利益，肯定了《公司法》及《民法通則》概括承繼的原則，減少了并購的成本。第三十七條認(rèn)可合并后的公司有義務(wù)承受被解散公司所簽訂的勞動合同項(xiàng)下的權(quán)利和義務(wù)，而否認(rèn)“先解除再訂約”的觀點(diǎn)。事實(shí)上，按照“先解除再訂約”的觀點(diǎn)，合并后的企業(yè)既要繼續(xù)雇傭被解散公司的職工，又需要從被解散公司的資產(chǎn)中對這些職工支付一筆經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，這顯然會大大增加合并的成本。而被解散公司的的職工在沒有被實(shí)際解除勞動合同的情況下，反而得了一筆經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，有“不當(dāng)?shù)美敝印?/p>
其二，《執(zhí)行意見》要求合并后的公司依據(jù)實(shí)際情況，按照勞動法的規(guī)定處理勞動合同關(guān)系，也兼顧了用人單位和勞動者雙方利益的平衡。在合并后的公司承受了作為勞動合同的一方當(dāng)事人以后，合并后的公司要變更、解除或重新簽訂被承繼的勞動合同，必須遵循勞動法規(guī)定的“平等自愿、協(xié)商一致”的原則。這表明，《執(zhí)行意見》明確反對合并后公司單方面解除勞動合同的觀點(diǎn)。
在實(shí)踐中，公司合并最主要的爭議在于：合并后的公司是否可以客觀情況發(fā)生重大變化為由單方面解除勞動關(guān)系(《勞動法》第二十六條)?筆者認(rèn)為不可以。理由是：合并所帶來的情勢變更往往不足以致使原勞動合同關(guān)系無法履行。勞動關(guān)系是勞動者和用人單位為實(shí)現(xiàn)勞動過程而發(fā)生的勞動力與生產(chǎn)資料相結(jié)合的社會關(guān)系�？梢�，勞動者提供的勞動力和用人單位提供的生產(chǎn)資料是構(gòu)成勞動關(guān)系的兩大要素，只有這兩大要素發(fā)生了變化，才會導(dǎo)致勞動關(guān)系的變動�！秳趧臃ā返诙鶙l所稱的能夠造成勞動合同無法履行的“客觀情況發(fā)生重大變化”，顯然是指構(gòu)成勞動關(guān)系的生產(chǎn)資料的重大變化。比如生產(chǎn)資料存在的空間和形式的重大變化(企業(yè)的生產(chǎn)場所遠(yuǎn)距離遷移)，或者是生產(chǎn)資料的物質(zhì)更替(企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)等)，導(dǎo)致勞動者客觀上難以提供勞動或者勞動者原來的工作崗位消失，進(jìn)而影響到勞動過程的繼續(xù)進(jìn)行。而公司合并往往并沒有帶來生產(chǎn)資料的上述 變化，而僅僅是生產(chǎn)資料的占有、使用、收益有所不同，因此對勞動關(guān)系本身不會發(fā)生本質(zhì)的影響。
通過以上與小編一起了解了公司合并中勞動合同關(guān)系的法律方面的相關(guān)規(guī)定，對于這方面內(nèi)容您都了解了嗎？如果您對于公司合并中對于勞動合同關(guān)系上有不明確的法律問題，可以通過咨詢，尋求律師的幫助，這里的律師會在第一實(shí)際解答您的疑惑，切實(shí)的保障您的合法權(quán)益。
公司合并應(yīng)注意哪些問題
一、公司合并的概念與特征
公司合并是指兩個或兩個以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，直接合并為一個公司的法律行為。
公司合并具有以下幾個法律特征：
1、公司合并是數(shù)個公司之間的共同法律行為，須以當(dāng)事人之間訂立有合并協(xié)議為前提。
2、公司合并是當(dāng)事人之間的一種自由行為，其合并與否及合并的方式完全取決于當(dāng)事人的意志。
3、公司合并是一種毋須通過解散、清算程序即可消滅和變更公司的行為。公司合并可以在不進(jìn)行清算的前提下改變公司的存在、財產(chǎn)結(jié)構(gòu)和股權(quán)結(jié)構(gòu)等。
二、企業(yè)兼并的規(guī)范
國家體改委、國家計委、財政部、國家國有資產(chǎn)管理局《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》(以下簡稱兼并辦法)第1條規(guī)定：“本辦法所稱企業(yè)兼并，是指一個企業(yè)購買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實(shí)體的一種行為。不通過購買方式實(shí)行的企業(yè)之間的合并，不屬本辦法規(guī)范�！�
我國企業(yè)兼并的主要形式：
1、兼并辦法中規(guī)定的兼并方式
兼并辦法第4條規(guī)定，企業(yè)兼并主要有以下幾種形式：(一)承擔(dān)債務(wù)式，即在資產(chǎn)與債務(wù)等價的情況下，兼并方以承擔(dān)被兼并方債務(wù)為條件接收其資產(chǎn)。(二)購買式，即兼并方出資購買被兼并方企業(yè)的資產(chǎn)。(三)吸收股份式，即被兼并企業(yè)的所有者將被兼并企業(yè)的凈資產(chǎn)作為股金投入兼并方，成為兼并方企業(yè)的一個股東。(四)控股式，即一個企業(yè)通過購買其它企業(yè)的股權(quán)，達(dá)到控股，實(shí)現(xiàn)兼并。
2、《中華人民共和國公司法》(以下簡稱公司法)規(guī)定的合并方式
公司法第184條規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種方式。
3、《中華人民共和國證券法》(以下簡稱證券法)規(guī)定的兼并方式
證券法第78條規(guī)定，上市公司可以采取要約收購或者協(xié)議收購兩種兼并形式。
由此可見，在我國法上，公司合并是企業(yè)兼并的一種方式。
三、公司合并的方式
如前所述，公司合并可以分吸收合并和新設(shè)合并兩種方式。依據(jù)公司法第184條第2款，一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。二個以上公司合并并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。
同時，公司合并與不同于公司資產(chǎn)的收購。從法律性質(zhì)上看，公司合并的本質(zhì)是公司人格的合并;而資產(chǎn)收購的性質(zhì)是資產(chǎn)買賣行為，不影響公司的人格。公司合并也不同于公司股權(quán)收購。公司合并實(shí)質(zhì)上是公司人格的合并;而股權(quán)收購的本質(zhì)是股權(quán)的買賣行為，不影響公司的人格。從本質(zhì)上講，股權(quán)收購和資產(chǎn)收購都是買賣行為，而非公司合并的本質(zhì)---公司人格的合并。
四、公司合并的操作方法
吸收合并是最常見的合并類型。在吸收合并中，被兼并的公司將消滅。公司的要素主要有三個方面：公司的資產(chǎn)、公司的股權(quán)和公司的人格。公司的消滅最終表現(xiàn)為公司人格的消滅，而在公司人格消滅之前，可以先將被吸收公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給吸收公司，或者將被吸收公司的股權(quán)轉(zhuǎn)移給吸收公司，而無論資產(chǎn)轉(zhuǎn)移還是股權(quán)轉(zhuǎn)移，吸收公司可以支付的對價一般是現(xiàn)金或者公司股份，這樣，在邏輯上，就可以劃分出兩類四種吸收合并的方式。
(一)資產(chǎn)先轉(zhuǎn)移
1、以現(xiàn)金購買資產(chǎn)的方式
吸收公司以現(xiàn)金購買被吸收公司的全部資產(chǎn)，包括全部權(quán)利和義務(wù)(債權(quán)和債務(wù))，被吸收公司失去原有的全部資產(chǎn)，而僅擁有吸收公司支付的現(xiàn)金，被吸收公司解散，因債權(quán)和債務(wù)已全部轉(zhuǎn)移，無須清算，被吸收公司股東依據(jù)其股權(quán)分配現(xiàn)金，被吸收公司消滅。
2、以股份購買資產(chǎn)的方式
吸收公司以自身的股份購買被吸收公司的全部資產(chǎn)，包括全部權(quán)利和義務(wù)，被吸收公司失去原有的全部資產(chǎn)，而僅擁有吸收公司支付的自身的股份，被吸收公司解散，因債權(quán)和債務(wù)已全部轉(zhuǎn)移，無須清算，被吸收公司的股東分配被吸收公司所持有的吸收公司的股份，并因此成為吸收公司的股東，被吸收公司消滅。
(二)股權(quán)先轉(zhuǎn)移
1、以現(xiàn)金購買股份的方式
吸收公司以現(xiàn)金購買被吸收公司股東的股份，而成為被吸收公司的惟一股東，然后，解散被吸收公司，被吸收公司的全部權(quán)利和義務(wù)由吸收公司承受，而無須清算，被吸收公司消滅。
2、以股份購買股份的方式
吸收公司以自身的股份換取被吸收公司股東所持有的被吸收公司的股份，而使被吸收公司的股東成為吸收公司的股東，吸收公司成為被吸收公司的惟一股東，然后，解散被吸收公司，被吸收公司的全部權(quán)利和義務(wù)由吸收公司承受，而無須清算，被吸收公司消滅。
不論上述哪類方式，吸收公司這繼受被吸收公司的資產(chǎn)或股權(quán)而支付的現(xiàn)金或股份，均直接分配給被吸收公司的股東，被吸收公司的股東因此獲得現(xiàn)金或成為吸收公司的股東。
五、公司合并的程序
(一)訂立合并協(xié)議
對合并協(xié)議應(yīng)包括哪些主要條款，公司法沒有規(guī)定。對此可以參照對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部、國家工商行政管理局《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》(以下簡稱合并與分立規(guī)定)第21條規(guī)定的外商投資企業(yè)之間的合并協(xié)議的主要內(nèi)容，即：1、合并協(xié)議各方的名稱、住所、法定代表人;2、合并后公司的名稱、住所、法定代表人;3、合并后公司的投資總額和注冊資本;4、合并形式;5、合并協(xié)議各方債權(quán)、債務(wù)的承繼方案;6、職工安置辦法;7、違約責(zé)任;8、解決爭議的方式;9、簽約日期、地點(diǎn);10、合并協(xié)議各方認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。
(二)通過合并協(xié)議
合并協(xié)議是導(dǎo)致公司資產(chǎn)重新配置的重大法律行為，直接關(guān)系股東的權(quán)益，是公司的重大事項(xiàng)，所以公司合并的決定權(quán)不在董事會，而在股東(大)會，參與合并的各公司必須經(jīng)各自的股東(大)會以通過特別決議所需要的多數(shù)贊成票同意合并協(xié)議。我國公司法第39條、第66條、第106條分別對有限責(zé)任公司、國有獨(dú)資公司和股份有限公司對合并需要股東(大)會特別決議通過。其中，有限責(zé)任公司股東會對公司合并的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過;國有獨(dú)資公司的合并應(yīng)由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門決定;股份有限公司股東大會對公司合并作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
(三)編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單(四)通知債權(quán)人和公告
我國公司法第184條第3款規(guī)定了通知債權(quán)人的程序和公告的方式。該條規(guī)定，參與合并的公司“不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得合并”。表明我國公司法賦予了參與合并的公司債權(quán)人異議有阻止合并程序進(jìn)行的效力。
為了保護(hù)債權(quán)人，最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第32條規(guī)定：“企業(yè)進(jìn)行吸收合并時，參照公司法的有關(guān)規(guī)定，公告通知了債權(quán)人。企業(yè)吸收合并后，債權(quán)人就被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)隱瞞或遺漏的企業(yè)債務(wù)起訴兼并方的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報過該筆債權(quán)，兼并方在承擔(dān)民事責(zé)任后，可再行向被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)追償。如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報過該筆債權(quán)，則兼并方不承擔(dān)民事責(zé)任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴被兼并企業(yè)原資產(chǎn)管理人(出資人)。
(五)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)
公司法第183條規(guī)定：“股份有限公司合并或者分立，必須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)�！彼裕鞴軝C(jī)關(guān)的批準(zhǔn)是股份有限公司合并的必經(jīng)程序。
(六)辦理公司變更、注銷登記
公司合并后，登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。被吸收公司因解散應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。
六、異議股東的回購請求權(quán)
異議股東的回購請求權(quán)，是指反對公司合并的股東，有權(quán)要求公司按照當(dāng)時公平價格購買其股份。該請求權(quán)是對異議股東利益的救濟(jì)。
關(guān)于異議股東回購請求權(quán)的適用對象，有兩種不同的立法例。第一種立法例，如德國，規(guī)定回購請求權(quán)只適用于被吸收公司的股東。第二種立法例，如美國、日本、我國臺灣地區(qū)等，規(guī)定回購請求權(quán)不僅適用于被吸收公司股東，而且適用于吸收公司股東。如我國臺灣地區(qū)《公司法》第317條第1款規(guī)定，公司與其他公司合并時，董事會應(yīng)就合并有關(guān)事項(xiàng)作成合并契約，提出關(guān)于股東會股東在集會前或集會中，以書面表示異議，或以口頭表示異議，經(jīng)紀(jì)錄者，得放棄表決權(quán)，而請求公司按當(dāng)時公司價格收買其持有之股份。
一般而言，公司吸收合并對合并雙方都會發(fā)生重大影響。對于吸收公司的股東，也會面臨公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)結(jié)構(gòu)等方面的重大變化，所以，對吸收公司的股東與被吸收公司的股東一樣，也應(yīng)賦予其回購請求權(quán)，始能體現(xiàn)法律上的公平。
對異議股東回購請求權(quán)，我國公司法沒有規(guī)定。中國證券監(jiān)督管理委員會《上市公司章程指引》第173條規(guī)定，公司合并或者分立時，公司董事會應(yīng)當(dāng)采取必要的措施保護(hù)反對公司合并或者分立的股東的合法權(quán)益。但對如何保護(hù)異議股東的合法權(quán)益，卻沒有下文。只有中國證監(jiān)會《到境外上市公司章程必備條款》第149條第1款規(guī)定，公司合并或者分立，應(yīng)當(dāng)由公司董事會提出方案，按公司章程規(guī)定的程序通過后，依法辦理有關(guān)審批手續(xù)。反對公司合并、分立方案的股東，有權(quán)要求公司或者同意公司合并、分立方案的股東、以公平價格購買其股份。公司合并、分立決議的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)作成專門文件，供股東查閱。但這一部門規(guī)章卻沒有普遍的法律約束力。
由此看來，對異議股東的回購請求權(quán)，法律解釋論已經(jīng)不能解決問題，只能依靠立法論才能解決。
七、公司合并的法律效果
合同的法律效果有三：
1、公司消滅
在此特指被吸收公司消滅。由于消滅的公司的全部權(quán)利和義務(wù)已由吸收公司概括承受，所以，它的解散與一般公司的解散不同，無須經(jīng)過清算程序，公司法人人格直接消滅。
2、公司的變更
如前所述。
3、權(quán)利與義務(wù)的概括承受
公司法第184條和合同法第90條對此均有規(guī)定。
八、公司合并無效之訴
我國公司法沒有直接規(guī)定公司合并無效制度。但是由于公司合并是參與合并的公司基于合并合同而進(jìn)行的法律行為，如合并行為存在違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)范的事由，利害關(guān)系人當(dāng)然可以提起請求確認(rèn)無效之訴。在此類訴訟中，應(yīng)注意以下三個方面的問題：
(一)合并無效的原因
公司合并只要違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)范，都可以作為合并無效的原因。在實(shí)務(wù)中，違反下列強(qiáng)制性規(guī)范是常見的導(dǎo)致公司合并無效的原因：1、違反公司法第38條和103條規(guī)定，公司合并應(yīng)經(jīng)股東(大)會決議。2、違反公司法第183條規(guī)定，股份有限公司合并，必須經(jīng)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。3、違反公司法第184條規(guī)定，債權(quán)人要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)保，但公司不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保。
(二)無效原因的補(bǔ)正
雖然公司合并存在無效的原因，但為了保護(hù)交易的安全，穩(wěn)定社會關(guān)系，在法院判決合并無效之前，應(yīng)給予當(dāng)事人以補(bǔ)正的機(jī)會。若當(dāng)事人在法院判決前，補(bǔ)正有關(guān)無效原因，合并應(yīng)確認(rèn)有效�！蛾P(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第30條規(guī)定：“企業(yè)兼并協(xié)議自當(dāng)事人簽字蓋章之日起生效。需經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)的，兼并協(xié)議自批準(zhǔn)之日起生效;未經(jīng)批準(zhǔn)的，企業(yè)兼并協(xié)議不生效。但當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前補(bǔ)辦報批手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該兼并協(xié)議有效。”
(三)合并無效的法律后果
1、恢復(fù)到合并前的狀態(tài)。在吸收合并中，消滅公司應(yīng)從存續(xù)公司中分離，存續(xù)公司進(jìn)行變更。
2、無效判決的溯及力的限制。合并無效的判決只對將來有效，不影響此前存續(xù)公司以合并有效為前提而產(chǎn)生的法律關(guān)系。如果合并無效判決溯及既往，自合并開始無效，則影響交易安全，導(dǎo)致法律關(guān)系混亂，損害第三利益。
3、締約過失責(zé)任。我國合同法第58條后句的規(guī)定。
九、不同種類公司之間合并的限制
我國公司法對此沒有規(guī)定，那么，在我國公司實(shí)踐中，應(yīng)如何處理這一問題?
在理論上，這一問題存在三種學(xué)說：
(1)自由說。認(rèn)為公司合并并不應(yīng)有種類的限制。
(2)嚴(yán)格限制說。認(rèn)為只有同種類公司方可合并，并且，合并之后的公司仍應(yīng)為同種類公司。
(3)適當(dāng)限制說。認(rèn)為對不同種類公司的合并采取適當(dāng)限制。
許多國家的公司立法采取了適當(dāng)限制說，對不同種類的公司之間的合并以及合并后的公司類型作了限制。如德國規(guī)定股份有限公司可以接收有限責(zé)任公司，但有限責(zé)任公司不能接收股份有限公司。再如日本《有限公司法》第59條規(guī)定，有限公司可以與其他有限公司合并，但合并后存續(xù)的公司或因合并而設(shè)立的公司，須為有限公司;第60條規(guī)定，有限公司與另一股份有限公司合并，應(yīng)經(jīng)法院認(rèn)可，否則無效。我國臺灣地區(qū)《公司法》對公司合并沒有限制性規(guī)定，但臺灣“經(jīng)濟(jì)部”1988年3月21日經(jīng)商字07610號文件對此作了解釋：現(xiàn)行公司法對于合并公司之種類和合并后存續(xù)或另立公司之種類，未有明文限制。為獎勵合并，凡屬責(zé)任相同之公司得予合并，故股份有限公司得與有限公司合并。惟依“公司法”第317條之一規(guī)定，股份有限公司與有限公司合并者，其合并后存續(xù)或新設(shè)公司，應(yīng)以股份有限公司為限。學(xué)者認(rèn)為，適當(dāng)限制說比較合理，應(yīng)成為我們處理這一問題的基本思路。
公司合并要注意什么？
公司合并對于合并雙方都是十分重要的，那么公司合并要注意哪些內(nèi)容呢？本文就將公司合并時的注意事項(xiàng)經(jīng)過整理，希望能夠?yàn)槟峁⿴椭�，現(xiàn)將整理的內(nèi)容作如下說明：
一、公司合并的概念與特征
公司合并是指兩個或兩個以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，直接合并為一個公司的法律行為。
公司合并具有以下幾個法律特征：
1、公司合并是數(shù)個公司之間的共同法律行為，須以當(dāng)事人之間訂立有合并協(xié)議為前提。
2、公司合并是當(dāng)事人之間的一種自由行為，其合并與否及合并的方式完全取決于當(dāng)事人的意志。
3、公司合并是一種毋須通過解散、清算程序即可消滅和變更公司的行為。公司合并可以在不進(jìn)行清算的前提下改變公司的存在、財產(chǎn)結(jié)構(gòu)和股權(quán)結(jié)構(gòu)等。
二、企業(yè)兼并的規(guī)范
國家體改委、國家計委、財政部、國家國有資產(chǎn)管理局《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》(以下簡稱兼并辦法)第1條規(guī)定：“本辦法所稱企業(yè)兼并，是指一個企業(yè)購買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實(shí)體的一種行為。不通過購買方式實(shí)行的企業(yè)之間的合并，不屬本辦法規(guī)范。”
我國企業(yè)兼并的主要形式：
1、兼并辦法中規(guī)定的兼并方式
兼并辦法第4條規(guī)定，企業(yè)兼并主要有以下幾種形式：
(一)承擔(dān)債務(wù)式，即在資產(chǎn)與債務(wù)等價的情況下，兼并方以承擔(dān)被兼并方債務(wù)為條件接收其資產(chǎn)。
(二)購買式，即兼并方出資購買被兼并方企業(yè)的資產(chǎn)。
(三)吸收股份式，即被兼并企業(yè)的所有者將被兼并企業(yè)的凈資產(chǎn)作為股金投入兼并方，成為兼并方企業(yè)的一個股東。
(四)控股式，即一個企業(yè)通過購買其它企業(yè)的股權(quán)，達(dá)到控股，實(shí)現(xiàn)兼并。
2、《中華人民共和國公司法》(以下簡稱公司法)規(guī)定的合并方式
公司法第184條規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種方式。
3、《中華人民共和國證券法》(以下簡稱證券法)規(guī)定的兼并方式
證券法第78條規(guī)定，上市公司可以采取要約收購或者協(xié)議收購兩種兼并形式。
由此可見，在我國法上，公司合并是企業(yè)兼并的一種方式。
三、公司合并的方式
如前所述，公司合并可以分吸收合并和新設(shè)合并兩種方式。依據(jù)公司法第184條第2款，一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。二個以上公司合并并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。
同時，公司合并與不同于公司資產(chǎn)的收購。從法律性質(zhì)上看，公司合并的本質(zhì)是公司人格的合并;而資產(chǎn)收購的性質(zhì)是資產(chǎn)買賣行為，不影響公司的人格。公司合并也不同于公司股權(quán)收購。公司合并實(shí)質(zhì)上是公司人格的合并;而股權(quán)收購的本質(zhì)是股權(quán)的買賣行為，不影響公司的人格。從本質(zhì)上講，股權(quán)收購和資產(chǎn)收購都是買賣行為，而非公司合并的本質(zhì)---公司人格的合并。
公司合并要注意什么？小編整理了關(guān)于這方面的內(nèi)容，希望小編整理的內(nèi)容能夠?yàn)槟峁⿴椭�，歡迎大家瀏覽，謝謝。
公司合并后，合并前產(chǎn)生的債務(wù)該如何承擔(dān)？
問：我市有兩家生產(chǎn)工業(yè)磨具的企業(yè)，一家是市磨具有限公司，另一個是市砂輪產(chǎn)品有限公司。磨具有限公司是省級重點(diǎn)企業(yè)，企業(yè)效益好，連年獲行業(yè)優(yōu)秀企業(yè)稱號，產(chǎn)品暢銷海內(nèi)外，急需擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模;而砂輪產(chǎn)品有限公司由于經(jīng)營不善，雖有先進(jìn)的機(jī)器設(shè)備，但開工不足，市政府為了振興地方經(jīng)濟(jì)，決定將兩家公司合并，雙方經(jīng)協(xié)商簽訂了合并協(xié)議，砂輪公司被磨具公司吸收，協(xié)議簽訂后，磨具公司的股東因砂輪公司承擔(dān)債務(wù)過多，部分要求公司購回所持股份，但被磨具公司拒絕，公司董事會聲稱：“本公司繼續(xù)存在，股東無權(quán)要求購回所持股份。遂后股東大會對是否批準(zhǔn)合并協(xié)議進(jìn)行表決，結(jié)果股東大會予以否決，但市政府以拒絕合并不利于地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會穩(wěn)定，發(fā)文給磨具公司，要求必須予以合并。公司董事會研究決定最后合并砂輪公司，但發(fā)出公告，兩公司合并后，不承擔(dān)砂輪公司的任何債務(wù)，債權(quán)人主張權(quán)利由市政府統(tǒng)一解決，兩公司遂進(jìn)行了合并，資產(chǎn)、財務(wù)、人員進(jìn)行了相應(yīng)的交接。請問：公司董事會關(guān)于合并砂輪公司，并公告不承擔(dān)砂輪公司的任何債務(wù)的決定是否合法，合并是否有效?
答：以上的合并無效，不符合公司法的有關(guān)規(guī)定，違反了公司法中關(guān)于合并的一般程序和公司機(jī)構(gòu)的權(quán)利。具體來說是違反了公司法以下幾個方面的規(guī)定：
1.持異議股東具有購回股份請求權(quán)，持有公司股份的股東對公司享有所有者的權(quán)利，股東有權(quán)就公司的重大經(jīng)營事項(xiàng)行使權(quán)利，不同意公司合并的少數(shù)股東對公司擁有購回股份請求權(quán)，其性質(zhì)屬股東自益權(quán)，由于砂輪公司負(fù)債沉重，合并將實(shí)質(zhì)性地限制了股東原有的權(quán)益，股東對公司擁有購回股份請求權(quán)，董事會收到持異議股東的書面申請之后，應(yīng)當(dāng)立即對之進(jìn)行支付，磨具公司董事會聲稱公司繼續(xù)存在，股東無權(quán)要求公司購回股份是不合法的。
2.公司董事會無權(quán)不執(zhí)行股東大會的決議。公司法規(guī)定：有限責(zé)任公司股東會是由全體股東組成，股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。股份有限公司由股東組成股東大會，股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，因此股東會的決議，除違法的以外，董事會必須遵守，董事會對股東大會負(fù)責(zé)。所以磨具公司董事會無權(quán)擅自決定進(jìn)行合并而不顧股東會的決議。
3.公司合并后，磨具公司所做的關(guān)于債務(wù)概不承擔(dān)的書面聲明也違反了公司法的規(guī)定，根據(jù)公司法第一百八十四條的規(guī)定，公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并在存的公司或新設(shè)的公司承續(xù)。因此磨具公司所做的聲明無效。雖然在本案中，市政府的行為嚴(yán)重侵犯了企業(yè)的經(jīng)營自主權(quán)，但其本身不能承擔(dān)債務(wù)，即使市政府可以為合并解決債務(wù)問題，但對債權(quán)人而言，磨具公司人是債務(wù)人。
在公司合并時，有異議的股東可以請求公司回購自己的股權(quán)嗎？
異議股東的回購請求權(quán)，是指反對公司合并的股東，有權(quán)要求公司按照當(dāng)時公平價格購買其股份。該請求權(quán)是對異議股東利益的救濟(jì)。
關(guān)于異議股東回購請求權(quán)的適用對象，有兩種不同的立法例。
第一種立法例，如德國，規(guī)定回購請求權(quán)只適用于被吸收公司的股東。
第二種立法例，如美國、日本、我國臺灣地區(qū)等，規(guī)定回購請求權(quán)不僅適用于被吸收公司股東，而且適用于吸收公司股東。如我國臺灣地區(qū)《公司法》第317條第1款規(guī)定，公司與其他公司合并時，董事會應(yīng)就合并有關(guān)事項(xiàng)作成合并契約，提出關(guān)于股東會股東在集會前或集會中，以書面表示異議，或以口頭表示異議，經(jīng)紀(jì)錄者，得放棄表決權(quán)，而請求公司按當(dāng)時公司價格收買其持有之股份。
一般而言，公司吸收合并對合并雙方都會發(fā)生重大影響。對于吸收公司的股東，也會面臨公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)結(jié)構(gòu)等方面的重大變化，所以，對吸收公司的股東與被吸收公司的股東一樣，也應(yīng)賦予其回購請求權(quán)，始能體現(xiàn)法律上的公平。
對異議股東回購請求權(quán)，我國公司法沒有規(guī)定。中國證券監(jiān)督管理委員會《上市公司章程指引》第173條規(guī)定，公司合并或者分立時，公司董事會應(yīng)當(dāng)采取必要的措施保護(hù)反對公司合并或者分立的股東的合法權(quán)益。但對如何保護(hù)異議股東的合法權(quán)益，卻沒有下文。只有中國證監(jiān)會《到境外上市公司章程必備條款》第149條第1款規(guī)定，公司合并或者分立，應(yīng)當(dāng)由公司董事會提出方案，按公司章程規(guī)定的程序通過后，依法辦理有關(guān)審批手續(xù)。反對公司合并、分立方案的股東，有權(quán)要求公司或者同意公司合并、分立方案的股東、以公平價格購買其股份。公司合并、分立決議的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)作成專門文件，供股東查閱。但這一部門規(guī)章卻沒有普遍的法律約束力。
由此看來，對異議股東的回購請求權(quán)，法律解釋論已經(jīng)不能解決問題，只能依靠立法論才能解決。
公司合并后的稅務(wù)事項(xiàng)該怎么處理
公司合并是公司組成和公司變更的形式之一，那么公司在實(shí)行公司合并后需不需要交納一定的稅款呢？如果要交稅那么涉及的稅務(wù)事項(xiàng)有哪些呢？本文收集了公司合并后的稅務(wù)事項(xiàng)處理方法的相關(guān)知識，希望對您有幫助。合并一般不須經(jīng)清算程序。企業(yè)合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)由合并后的企業(yè)或者新設(shè)的企業(yè)承繼。企業(yè)依法合并后，有關(guān)稅務(wù)事項(xiàng)按以下規(guī)定處理：
一、納稅人的處理
l、被吸收的企業(yè)和存續(xù)企業(yè)依照規(guī)定，符合企業(yè)所得稅納稅人條件的，分別以被吸收的企業(yè)和存續(xù)企業(yè)為納稅人;被吸收的企業(yè)已不符合企業(yè)所得稅納稅人條件的，應(yīng)以存續(xù)企業(yè)為納稅人，被吸收企業(yè)的未了稅務(wù)事宜，應(yīng)由存續(xù)企業(yè)承繼。
2、企業(yè)以新設(shè)合并方式合并后，新設(shè)企業(yè)符合企業(yè)所得稅納稅人條件的，以新設(shè)企業(yè)為納稅人。合并前企業(yè)的未了稅務(wù)事宜，應(yīng)由新設(shè)企業(yè)承繼。
二、資產(chǎn)計價的稅務(wù)處理
企業(yè)合并后的各項(xiàng)資產(chǎn)，在繳納企業(yè)所得稅時，不能以企業(yè)為實(shí)現(xiàn)合并面對有關(guān)資產(chǎn)等進(jìn)行評估的價值計價并計提折舊，應(yīng)按合并前企業(yè)資產(chǎn)的帳面歷史成本計價，并在剩余折舊期內(nèi)按該資產(chǎn)的凈值計提折舊。凡合并后的企業(yè)在會計損益核算中，按評估價調(diào)整了有關(guān)資產(chǎn)帳面價值并據(jù)此計提折舊的，應(yīng)在計算應(yīng)納稅所得額時進(jìn)行調(diào)整，多計部分不得在稅前扣除。
三、減免稅優(yōu)惠的處理
1、企業(yè)無論采取何種方式合并，都不是新辦企業(yè)，不應(yīng)享受新辦企業(yè)的稅收優(yōu)惠照顧。
2、合并前各企業(yè)應(yīng)享受的定期減免稅優(yōu)惠，且已享受期滿的，合并后的企業(yè)不再享受優(yōu)惠。
3、合并前合企業(yè)應(yīng)享受的定期減免稅優(yōu)惠，未享受期滿的，且剩余期限一致的，經(jīng)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)審核批準(zhǔn)，合并后的企業(yè)可繼續(xù)享受優(yōu)惠至期滿。
4、合并前各企業(yè)龐享受的定期減免稅優(yōu)惠，未享受期滿的，且剩余期限不一致的，應(yīng)分別計算相應(yīng)的應(yīng)納稅所得額，分別按稅收法規(guī)規(guī)定繼續(xù)享受優(yōu)惠至期滿，合并后不符合減免稅優(yōu)惠的，照章納稅。
四、虧損彌補(bǔ)的處理
1、企業(yè)以吸收合并方式改組，被吸收的企業(yè)和存續(xù)企業(yè)符合納稅人條件的，應(yīng)分別進(jìn)行虧損彌補(bǔ)。合并前尚未彌補(bǔ)的虧損，分別用其以后年度的經(jīng)營所得彌補(bǔ)，但被吸收的企業(yè)不得用存續(xù)企業(yè)的所得進(jìn)行虧損彌補(bǔ)，存續(xù)企業(yè)也不得用被吸收企業(yè)的所得進(jìn)行虧損彌補(bǔ)。
2、企業(yè)以新設(shè)合并方式以及以吸收合并方式合并，且被吸收企業(yè)按規(guī)定不具備獨(dú)立納稅人資格的，各企業(yè)合并前尚未彌補(bǔ)的經(jīng)營虧損，可在稅收法規(guī)規(guī)定的彌補(bǔ)期限的剩余期限內(nèi)，由合并后的企業(yè)逐年延續(xù)彌補(bǔ)。
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