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機(jī)械設(shè)備買賣合同法
大型成套設(shè)備進(jìn)出口不同于一般國(guó)際貨物貿(mào)易，大型成套設(shè)備貿(mào)易涉及貨物貿(mào)易、知識(shí)產(chǎn)權(quán)及服務(wù)貿(mào)易，有關(guān)商務(wù)、技術(shù)、法律、金融問(wèn)題，更加復(fù)雜。
機(jī)械設(shè)備買賣合同法
一、合同構(gòu)成
大型成套設(shè)備買賣是以成套機(jī)器設(shè)備買賣為基本內(nèi)容，涵蓋貨物貿(mào)易、技術(shù)貿(mào)易和服務(wù)貿(mào)易的綜合貿(mào)易形式。
其中，不僅是將各種復(fù)雜的機(jī)器設(shè)備裝配成套，而且還包括專利技術(shù)、專有技術(shù)的輸出，以及工程、物資、勞動(dòng)力的輸出。
因此，大型成套設(shè)備的買賣通常由一份主合同和若干份從合同以及附件構(gòu)成。
1、主合同
大型成套設(shè)備買賣的主合同規(guī)定交易的最主要條款和條件，以及買賣雙方的最主要權(quán)利和義務(wù)，通常包括：設(shè)備的型號(hào)、性能、價(jià)格、付款方式、運(yùn)輸、包裝、單證、交貨及驗(yàn)收程序、質(zhì)量保證、違約責(zé)任、不可抗力、爭(zhēng)議解決、適用法律等等。
這些主要條款都需與從合同及附件一起結(jié)合適用。
2、技術(shù)附件
除主合同外，大型成套設(shè)備的買賣合同會(huì)將設(shè)備的性能、規(guī)格和技術(shù)指標(biāo)等作為合同的首要附件。
這類技術(shù)附件實(shí)質(zhì)上是對(duì)合同項(xiàng)下賣方品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)的細(xì)化，其中規(guī)定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)或參數(shù)等是評(píng)判設(shè)備質(zhì)量是否符合合同要求的重要標(biāo)準(zhǔn)，直接關(guān)系到對(duì)賣方供貨是否違約的評(píng)判。
但是，由于訂立合同時(shí)，雙方通常將注意力和談判的重點(diǎn)放在付款、交貨、驗(yàn)收等主合同條款上，技術(shù)附件往往得不到應(yīng)有的重視。
尤其是當(dāng)大型設(shè)備由若干部分組成，各個(gè)部分的技術(shù)指標(biāo)比較繁雜時(shí)，當(dāng)事人有可能沒(méi)有逐條細(xì)致地審查，以致有關(guān)條款規(guī)定比較籠統(tǒng)模糊，或者附件條款之間、附件與主合同條款之間存在沖突。
如果當(dāng)事人依賴交貨后的檢驗(yàn)，而在訂立合同時(shí)未對(duì)技術(shù)附件加以細(xì)致審查和明確約定，有可能給未來(lái)的檢驗(yàn)埋下隱患。
例如，由于技術(shù)條款對(duì)于部件規(guī)格約定不明，賣方有可能以價(jià)格昂貴的大規(guī)格零件定價(jià)，而以真正適合買方生產(chǎn)能力的小規(guī)格零件交貨，買方支付了高價(jià)，卻沒(méi)有可依據(jù)的規(guī)格標(biāo)準(zhǔn)，無(wú)法在檢驗(yàn)中提出異議，賣方因未違反對(duì)設(shè)備性能的承諾和保證而不需承擔(dān)任何違約責(zé)任。
3、設(shè)備的設(shè)計(jì)
很多時(shí)候，大型成套設(shè)備是根據(jù)買方的特殊生產(chǎn)需求定做的。
賣方有時(shí)需要根據(jù)買方提供的設(shè)計(jì)圖紙和技術(shù)參數(shù)進(jìn)行制造;有時(shí)設(shè)計(jì)工作也會(huì)委托賣方完成，經(jīng)買方確認(rèn)后進(jìn)行制造;或委托由買方認(rèn)可的第三方設(shè)計(jì)，賣方根據(jù)第三方的設(shè)計(jì)進(jìn)行制造。
在這種情況下，合同附件就會(huì)包含買方提供或確認(rèn)的設(shè)計(jì)圖紙、設(shè)計(jì)方式，或列明買方的生產(chǎn)規(guī)模、成品規(guī)格及產(chǎn)能需求等。
如果據(jù)此制造出來(lái)的設(shè)備最終無(wú)法使用，或無(wú)法產(chǎn)出合格成品，或無(wú)法滿足買方要求的生產(chǎn)能力，就有可能是設(shè)計(jì)方面的瑕疵導(dǎo)致的。
對(duì)于設(shè)計(jì)是否存在瑕疵，設(shè)備制造是否與設(shè)計(jì)相符，以及哪一方當(dāng)事人應(yīng)對(duì)設(shè)備在生產(chǎn)運(yùn)轉(zhuǎn)中發(fā)生的故障負(fù)責(zé)等，都首先有賴于合同及其附件的明確約定，以及對(duì)有關(guān)條款的解釋。
如果合同對(duì)于設(shè)計(jì)瑕疵及由此導(dǎo)致的違約責(zé)任沒(méi)有約定或約定不明，發(fā)生糾紛時(shí)，當(dāng)事人之間的責(zé)任劃分將比較復(fù)雜和困難。
4、基礎(chǔ)工程
由于大型成套設(shè)備往往自成一個(gè)獨(dú)立體系，需要專門建造基礎(chǔ)設(shè)施為其運(yùn)轉(zhuǎn)提供空間、動(dòng)力和原料。
因此對(duì)于基礎(chǔ)工程的建設(shè)要求也是大型成套設(shè)備買賣合同常備的附件之一。
由于設(shè)備的運(yùn)行使用系在買方工廠所在地進(jìn)行，故多數(shù)情況下，基礎(chǔ)工程的建設(shè)由買方自行承擔(dān)或委托第三方完成，賣方負(fù)責(zé)提供參數(shù)要求，例如安放設(shè)備的臺(tái)架的尺寸、水電接駁、壓力要求等。
在實(shí)踐中，如因設(shè)備無(wú)法正常運(yùn)轉(zhuǎn)或無(wú)法達(dá)到合同約定的性能指標(biāo)而產(chǎn)生爭(zhēng)議，賣方最常提出的抗辯之一就是基礎(chǔ)工程不達(dá)標(biāo)，如電壓不穩(wěn)、水質(zhì)不純等。
如合同對(duì)基礎(chǔ)工程應(yīng)達(dá)到的指標(biāo)約定不明，則就設(shè)備是否存在瑕疵、以及何方應(yīng)對(duì)此承擔(dān)責(zé)任的認(rèn)定將變得更加困難。
此外，基礎(chǔ)工程的建設(shè)進(jìn)度也直接影響著設(shè)備的驗(yàn)收交貨、質(zhì)保期和/或索賠期的起算等對(duì)買賣雙方的權(quán)利義務(wù)至關(guān)重要的事項(xiàng)。
基礎(chǔ)工程未能按期完工，將可能致使買方遭受重大損失。
如基礎(chǔ)工程系委托給第三方完成，則對(duì)于買方所遭受的損失，若超出負(fù)責(zé)工程建設(shè)的第三方在建設(shè)時(shí)所能夠預(yù)見(jiàn)到的金額，則該第三方對(duì)超出部分不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任;但要求根本沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的買方承擔(dān)該部分損失，無(wú)疑也是不公平的。
故在合同沒(méi)有明確約定的情況下，第三方將在何種范圍內(nèi)對(duì)買方因工期延誤而遭受的損失承擔(dān)賠償責(zé)任，將成為雙方爭(zhēng)議的核心。
5、金融工具
由于大型成套設(shè)備買賣所涉金額巨大、交貨批次多、時(shí)間長(zhǎng)等特點(diǎn)，往往不是一次性付款，而是分期、分階段付款。
故此，對(duì)于賣方而言，為了預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)，其往往會(huì)要求買方提供可分期付款的跟單信用證、見(jiàn)索即付的銀行保函或其他形式的擔(dān)保，以保障款項(xiàng)的按期支付。
另一方面，為確保賣方履行合同義務(wù)，買方也會(huì)要求賣方以備用信用證或見(jiàn)索即付的銀行保函等方式提供必要的履約擔(dān)保。
在當(dāng)事人提供履約擔(dān)保的情況下，相關(guān)信用文件或擔(dān)保合同也會(huì)成為大型成套設(shè)備買賣合同的附件和組成部分。
在主合同簽訂時(shí)，備用信用證/銀行保函等格式，往往被列為主合同的附件。
雖然《國(guó)際備用信用證慣例(International Standby Practices)》、《見(jiàn)索即付保函統(tǒng)一規(guī)則(Uniform Rules for Demand Guarantees)》等國(guó)際慣例已得到廣泛適用，但由于各國(guó)金融體制、法律規(guī)范和操作慣例的差別，一方提出的擔(dān)保格式不一定能夠被另一方國(guó)家銀行所接受，或擔(dān)保需經(jīng)過(guò)一定的審批或登記手續(xù)才可產(chǎn)生法律效力。
如事先未加審查，在履約過(guò)程中有可能難以實(shí)現(xiàn)相關(guān)擔(dān)保，使當(dāng)事人因此遭受損失。
對(duì)提供擔(dān)保的一方而言，如無(wú)法出具與合同附件所列格式相同且有效的銀行保函，則可能構(gòu)成違約;對(duì)另一方而言，如一方出具的保函因格式不符而無(wú)法在本國(guó)承兌，其權(quán)利的實(shí)現(xiàn)會(huì)面臨額外的成本和障礙。
因此，締約過(guò)程中，當(dāng)事人應(yīng)盡可能就保函格式及效力咨詢本國(guó)銀行及相關(guān)主管機(jī)構(gòu)審查確認(rèn)，最終討論確定一個(gè)雙方銀行都能接受的方式，以免日后爭(zhēng)議。
6、技術(shù)許可、勞務(wù)輸出及人員培訓(xùn)
由于大型成套設(shè)備的運(yùn)轉(zhuǎn)需要特定的技術(shù)人員進(jìn)行正確操作，因此大型成套設(shè)備買賣合同也會(huì)經(jīng)常附有技術(shù)人員服務(wù)合同(即勞務(wù)輸出)和人員培訓(xùn)合同。
另一方面，由于設(shè)備上有可能附有專利、商標(biāo)、專有技術(shù)等具有商業(yè)價(jià)值的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，大型成套設(shè)備的買賣合同往往還會(huì)附有知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可使用合同以及保密協(xié)議等。
這些合同附件直接關(guān)系著大型成套設(shè)備的實(shí)際使用、正常運(yùn)轉(zhuǎn)，是影響大型成套設(shè)備買賣交易能否順利完成的重要依據(jù)。
當(dāng)事人應(yīng)審查這些合同附件是否約定充分、詳盡，并確保妥善履行。
二、 交貨及驗(yàn)收
由于大型成套設(shè)備通常由多個(gè)部分組成，往往是按照裝配順序，邊生產(chǎn)、邊交付，在合同履行過(guò)程中會(huì)發(fā)生多次交貨、安裝和驗(yàn)收。
從設(shè)備交貨到驗(yàn)收，通常會(huì)經(jīng)歷如下幾個(gè)階段：
1、檢驗(yàn)
設(shè)備在制造工程中，買方一般會(huì)來(lái)工廠檢驗(yàn)，有些買方還會(huì)派員全程指導(dǎo)賣方制造。
設(shè)備的檢驗(yàn)還有是在到達(dá)目的港后由買賣雙方聯(lián)合進(jìn)行開(kāi)箱檢驗(yàn)。
在包裝完好的情況下，如檢驗(yàn)發(fā)現(xiàn)設(shè)備存在損壞、缺陷、短少或不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)格的情況，買方有權(quán)要求買方修理、更換、補(bǔ)供或賠償。
如是運(yùn)輸中發(fā)生的問(wèn)題，則需向承運(yùn)人或保險(xiǎn)公司索賠。
有時(shí)，為穩(wěn)妥起見(jiàn)，買方也會(huì)在設(shè)備生產(chǎn)完畢后或發(fā)貨前，派員到賣方工廠或發(fā)貨港對(duì)設(shè)備進(jìn)行裝船前預(yù)檢。
買方也會(huì)委托專業(yè)第三方檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)出具報(bào)告，才可裝船。
2、安裝
當(dāng)在現(xiàn)場(chǎng)的基礎(chǔ)工程建造完成，整個(gè)設(shè)備或可獨(dú)立運(yùn)行的部分設(shè)備運(yùn)抵買方工廠，具備安裝條件后，將進(jìn)行設(shè)備的安裝，并對(duì)設(shè)備的水電連接、壓力水平等進(jìn)行測(cè)試。
3、機(jī)械試車
安裝竣工后進(jìn)行機(jī)械試車，即設(shè)備空轉(zhuǎn)運(yùn)行，以檢查設(shè)備是否能夠正常運(yùn)轉(zhuǎn)。
4、投料試車及性能考核
在機(jī)械試車后，買賣雙方將會(huì)約定一個(gè)時(shí)間開(kāi)始投料試車。
這是對(duì)設(shè)備進(jìn)行驗(yàn)收的最重要環(huán)節(jié)。
投料試車通常會(huì)不間斷地運(yùn)行一段時(shí)間，如一周或一個(gè)月，期間對(duì)設(shè)備進(jìn)行性能考核，以檢驗(yàn)設(shè)備是否能夠持續(xù)地生產(chǎn)出合格的產(chǎn)品，以及是否能夠達(dá)到并保持約定的技術(shù)參數(shù)和生產(chǎn)能力。
5、交接驗(yàn)收
如果投料試車完成后，設(shè)備的技術(shù)參數(shù)和生產(chǎn)能力全部符合約定，買方將對(duì)設(shè)備進(jìn)行最終的交接驗(yàn)收。
如果設(shè)備達(dá)不到約定的性能指標(biāo)，則買方可以根據(jù)合同約定，選擇要求賣方自費(fèi)對(duì)設(shè)備進(jìn)行改進(jìn)或支付一定比例的違約金。
直到達(dá)到驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，設(shè)備方才交接驗(yàn)收，并開(kāi)始起算質(zhì)保期。
6、質(zhì)保期
在買方對(duì)設(shè)備驗(yàn)收后的6個(gè)月或12個(gè)月，往往是設(shè)備的質(zhì)保期。
如在質(zhì)保期內(nèi)設(shè)備出現(xiàn)缺陷，則在經(jīng)雙方聯(lián)合調(diào)查確認(rèn)后，賣方應(yīng)負(fù)責(zé)補(bǔ)供、更換或修理?yè)p壞的部分或進(jìn)行賠償。
為了防止買方在收到貨物后不能及時(shí)進(jìn)行安裝調(diào)試(很多時(shí)候是因基礎(chǔ)工程未完工而不能組裝導(dǎo)致的)，致使賣方無(wú)限期承擔(dān)質(zhì)保責(zé)任，賣方往往要求合同作出相應(yīng)的限制規(guī)定，例如，質(zhì)保期為設(shè)備交接驗(yàn)收后的12個(gè)月，或到港之日起的48個(gè)月，以早者為準(zhǔn)。
7、在交貨、驗(yàn)收過(guò)程中應(yīng)盡可能完整保留各種履行證據(jù)
由于大型成套設(shè)備本身及交貨驗(yàn)收流程的復(fù)雜性，上述每一步驟均應(yīng)以書面形式加以記錄和確認(rèn)。
聯(lián)合開(kāi)箱檢驗(yàn)后，雙方會(huì)簽署檢驗(yàn)記錄;安裝完成后，買方簽發(fā)機(jī)械竣工證書;投料試車過(guò)程中，對(duì)設(shè)備技術(shù)參數(shù)的記錄也均由雙方代表簽字確認(rèn);如設(shè)備最終通過(guò)驗(yàn)收，則買方將簽發(fā)工廠驗(yàn)收證書。
如將來(lái)雙方因設(shè)備的質(zhì)量、性能等產(chǎn)生爭(zhēng)議，這些書面文件都將是最重要的證據(jù)。
因此，對(duì)賣方而言，每一個(gè)步驟都應(yīng)要求買方的簽字確認(rèn)，然后再開(kāi)始實(shí)施下一步驟，以避免買方事后提出設(shè)備瑕疵的主張時(shí)，雙方權(quán)責(zé)難以厘清。
另一方面，對(duì)買方而言，則每一個(gè)簽字都要謹(jǐn)慎，一旦簽字就證明了對(duì)設(shè)備當(dāng)時(shí)狀態(tài)的確認(rèn)和認(rèn)可，事后將難以提出異議。
由于大型成套設(shè)備的復(fù)雜性，在安裝調(diào)試過(guò)程中出現(xiàn)的一些小問(wèn)題，將來(lái)可能成為整個(gè)設(shè)備無(wú)法使用的根源;但從效率角度考慮，如對(duì)每一個(gè)小問(wèn)題都揪住不放，可能使設(shè)備很長(zhǎng)時(shí)間都無(wú)法真正投入使用。
因此，如果設(shè)備的性能參數(shù)稍有偏差或與合同約定有細(xì)微不符，但當(dāng)時(shí)看來(lái)應(yīng)不會(huì)造成實(shí)質(zhì)影響的，不妨在簽署有關(guān)文件時(shí)加以標(biāo)注，或聲明保留，從而不僅使安裝、調(diào)試及考核工作得以繼續(xù)進(jìn)行，也為日后就相關(guān)事項(xiàng)追究對(duì)方的責(zé)任留有余地。
8、付款
如上所述，大型成套設(shè)備的買賣極少有一次性付款的情況，往往是分期、分階段付款。
有許多大型成套設(shè)備以出口信貸(包括買方信貸和賣方信貸)支付。
9、預(yù)付款或定金
由于大型成套設(shè)備成本高昂，并且往往是根據(jù)買方的特殊生產(chǎn)要求定做的，故此，賣方往往會(huì)要求買方支付一定比例的預(yù)付款或定金后才開(kāi)始設(shè)備的生產(chǎn)，以防買方毀約，導(dǎo)致其遭受高額的生產(chǎn)成本損失。
預(yù)付款或定金金額一般為合同總價(jià)的10%—15%。
買方為防止賣方收到預(yù)付款或定金后違約，一般會(huì)要求在收到賣方提供的與預(yù)付款/定金等額的見(jiàn)索即付的銀行保函或備用信用證后，方才實(shí)際支付，且該等保函或備用信用證在買方付款的同時(shí)生效。
10、 中期付款
設(shè)備交貨時(shí)，買方支付大部分款項(xiàng)，該筆款項(xiàng)與預(yù)付款或定金相加后可以達(dá)到合同總價(jià)的85%—95%。
這部分款項(xiàng)有時(shí)是在交貨或驗(yàn)收合格后一次性支付，有時(shí)會(huì)分幾次支付。
比如，在設(shè)備生產(chǎn)完畢并發(fā)貨后支付50%，到貨并檢驗(yàn)合格后再支付20%等。
中期付款一般以跟單信用證支付。
11、 質(zhì)保金
買方通常會(huì)保留5%—10%左右的款項(xiàng)作為質(zhì)保金。
在質(zhì)保期(通常為設(shè)備驗(yàn)收合格后6個(gè)月—1年)內(nèi)，如未發(fā)現(xiàn)瑕疵或故障，則買方將該等質(zhì)保金支付給賣方，否則，買方有權(quán)直接從中扣除修理、更換等所需費(fèi)用。
賣方為及時(shí)收到全部貨款，有時(shí)也會(huì)以見(jiàn)索即付的銀行保函或備用信用證的方式履行質(zhì)保義務(wù)。
至此，整個(gè)付款流程方才完結(jié)。
12、 付款擔(dān)保
如上所述，為了防范風(fēng)險(xiǎn)，買賣雙方都會(huì)要求對(duì)方對(duì)其合同義務(wù)的履行采取某種形式的擔(dān)保。
目前，廣為采用的擔(dān)保形式是見(jiàn)索即付的銀行保函或備用信用證。
并且，由于買方的付款義務(wù)很可能是分期、分階段履行的，故這里使用的保函或信用證，除不可撤銷外，也可能是可轉(zhuǎn)讓、可分割的。
由于在備用信用證或見(jiàn)索即付的保函項(xiàng)下，按照獨(dú)立擔(dān)保的法理，受益人可以不需任何理由和證據(jù)，只要其提出要求，銀行就應(yīng)支付相應(yīng)款項(xiàng)。
但銀行在實(shí)際操作中，會(huì)聯(lián)系擔(dān)保人，是否根據(jù)受益人的要求兌付保函。
三、違約責(zé)任
1、延遲履約能否解除合同
機(jī)械設(shè)備買賣合同通常會(huì)約定，如發(fā)生延遲交貨或延遲付款，則違約方需按日、按照約定的比例支付違約金;如延遲超過(guò)一定時(shí)間(如6個(gè)月)，則守約方有權(quán)解除合同。
在實(shí)踐中通常會(huì)發(fā)生爭(zhēng)議的情況是，合同約定的解除條件已經(jīng)滿足，如賣方已延遲交貨超過(guò)6個(gè)月，買方書面通知行使解除權(quán)。
然而，由于合同項(xiàng)下的設(shè)備是賣方按照買方的特殊要求定做的，合同一旦解除，賣方很難將設(shè)備轉(zhuǎn)賣給第三方，其投入的生產(chǎn)成本將全部損失。
如果支持買方解除合同，后果無(wú)疑對(duì)賣方過(guò)分苛刻。
另一方面，對(duì)買方而言，設(shè)備的交貨時(shí)間可能影響著其整個(gè)生產(chǎn)計(jì)劃，設(shè)備的延遲交貨可能導(dǎo)致其巨額的經(jīng)營(yíng)損失。
在這種情況下，是否允許買方解除合同及賣方應(yīng)承擔(dān)何種程度的違約賠償責(zé)任，當(dāng)事人必然存在重大分歧，糾紛的判定結(jié)果存在不確定性。
如果賣方延遲交貨是受到了買方因素的影響，例如買方提供設(shè)計(jì)資料延遲，或者買方延遲付款是因?yàn)橘u方延遲交貨或交貨質(zhì)量存在瑕疵，則延遲履行的違約責(zé)任認(rèn)定將更加復(fù)雜。
2、如何確定設(shè)備是否存在瑕疵及何方負(fù)有責(zé)任
由于機(jī)械設(shè)備往往技術(shù)性很強(qiáng)，并且，當(dāng)出現(xiàn)設(shè)備瑕疵或性能考核不達(dá)標(biāo)時(shí)，可能是多種原因共同作用的結(jié)果，往往需要通過(guò)鑒定來(lái)厘清責(zé)任。
有時(shí)甚至不能得到確切的鑒定結(jié)論，使得買賣雙方在維護(hù)自己的合法權(quán)益時(shí)陷入困局。
例如，如上所述，有時(shí)賣方會(huì)負(fù)責(zé)全部或部分設(shè)計(jì)工作。
在我們?cè)?jīng)辦理的一起案件中，賣方受托提供了設(shè)備通常使用的基本設(shè)計(jì)，而為滿足買方的生產(chǎn)能力和特殊要求的詳細(xì)設(shè)計(jì)則由買方自行完成。
然而，最終生產(chǎn)出的設(shè)備因存在重大瑕疵而根本無(wú)法使用。
對(duì)于該等瑕疵系基本設(shè)計(jì)導(dǎo)致，還是詳細(xì)設(shè)計(jì)導(dǎo)致，以及在買方進(jìn)行詳細(xì)設(shè)計(jì)的過(guò)程中是否應(yīng)當(dāng)注意到基本設(shè)計(jì)存在的缺陷并進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整，雙方存在相當(dāng)大的分歧。
這類問(wèn)題具有高度的專業(yè)性，當(dāng)事人都有可能提供專家意見(jiàn)或鑒定結(jié)論，但裁判機(jī)關(guān)的認(rèn)定將非常不確定。
又如，在我們辦理的另一起案件中，賣方提供了完全符合買方的技術(shù)指標(biāo)要求的設(shè)備，但在設(shè)備運(yùn)轉(zhuǎn)過(guò)程中，卻屢次出現(xiàn)斷軸事故。
賣方經(jīng)調(diào)查后認(rèn)為，根據(jù)買方的產(chǎn)量和產(chǎn)能，應(yīng)該訂購(gòu)更大規(guī)格的設(shè)備，其現(xiàn)在購(gòu)買的設(shè)備不足以支撐其運(yùn)轉(zhuǎn)負(fù)荷，故而發(fā)生斷軸。
而買方則堅(jiān)稱賣方提供的設(shè)備存在質(zhì)量瑕疵，并訴至法院要求其承擔(dān)違約責(zé)任。
由于設(shè)備故障成因復(fù)雜，糾紛解決的難度比較大。
3、如何及時(shí)索賠
機(jī)械設(shè)備買賣合同中通常會(huì)約定“索賠期限”，即索賠方向違約方提出索賠要求的有效期限。
如果買方在索賠期限內(nèi)未對(duì)設(shè)備提出異議，則其將喪失提出貨物不符的權(quán)利。
因此，如在驗(yàn)收后的使用過(guò)程中設(shè)備發(fā)生異常，買方應(yīng)及時(shí)進(jìn)行復(fù)檢;如復(fù)檢結(jié)果證明設(shè)備與合同不符，則買方應(yīng)及時(shí)提出異議并索賠。
但經(jīng)常發(fā)生買方索賠不及時(shí)的情況，例如，合同約定的索賠期限是12個(gè)月，設(shè)備使用到10個(gè)月的時(shí)候頻繁發(fā)生故障，經(jīng)復(fù)檢發(fā)現(xiàn)設(shè)備與合同不符，但買方未能在12個(gè)月內(nèi)及時(shí)向賣方提出。
而一旦超過(guò)12個(gè)月的索賠期限，買方將喪失提出設(shè)備不符的權(quán)利，將不能再要求賣方賠償。
另一方面，如上所述，機(jī)械設(shè)備買賣合同中還會(huì)設(shè)定“質(zhì)保期”，即賣方保證，在質(zhì)保期內(nèi)，交付后的設(shè)備始終符合合同約定，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
一般而言，“索賠期”應(yīng)長(zhǎng)于“質(zhì)保期”，例如質(zhì)保期滿后30日索賠期屆滿，以保障買方對(duì)設(shè)備與合同不符提出異議的權(quán)利。
無(wú)論是“索賠期”還是“質(zhì)保期”，其起算時(shí)間對(duì)于雙方的權(quán)利義務(wù)而言都至關(guān)重要。
由于機(jī)械設(shè)備需要經(jīng)過(guò)安裝、試車、性能考核等一系列過(guò)程，方能確定所購(gòu)設(shè)備是否存在瑕疵，而上述過(guò)程的完成又受到基礎(chǔ)工程建設(shè)、設(shè)備各個(gè)部分的到貨時(shí)間等多重因素的影響。
故而，對(duì)買方而言，在約定索賠期和質(zhì)保期時(shí)應(yīng)預(yù)留出足以發(fā)現(xiàn)設(shè)備不符的時(shí)間;而在設(shè)備使用過(guò)程中，也要格外注意該等期限，以防止因未及時(shí)索賠而喪失索賠權(quán)。
4、間接損失
如賣方延遲交貨，或因所交付設(shè)備存在瑕疵而不得不進(jìn)行修理或更換時(shí)，買方的生產(chǎn)計(jì)劃將可能因此發(fā)生延誤。
在這種情況下，除延遲交貨或設(shè)備瑕疵的違約責(zé)任外，買方通常還會(huì)主張賣方應(yīng)承擔(dān)其因此而遭受的間接損失，如預(yù)期利潤(rùn)損失、買方因?qū)Φ谌竭`約而將承擔(dān)的賠償責(zé)任等。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的第一百一十三條的規(guī)定，只要該等間接損失是賣方在締約時(shí)可以預(yù)見(jiàn)到的，那么其就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
為了避免承擔(dān)過(guò)高的違約責(zé)任，賣方往往會(huì)在機(jī)械設(shè)備買賣合同中約定排除間接損失，或?yàn)槠淇赡艹袚?dān)的違約責(zé)任設(shè)定一個(gè)上限，如總合同價(jià)款的5%等等。
不過(guò)，在賣方真的發(fā)生違約的情況下，買方往往會(huì)試圖主張?jiān)摰燃s定無(wú)效或不適用。
四、合同的爭(zhēng)端解決 跨地區(qū)、訴訟成本、司法廉政
1、適用的準(zhǔn)據(jù)法
在實(shí)踐中，熱處理行業(yè)的機(jī)械設(shè)備交易有的是跨地區(qū)或跨地域的，這種特點(diǎn)決定了買賣雙方可能處于不同的省份或同一個(gè)省份中的不同城市之間，買賣雙方之間一旦發(fā)生糾紛在不同的地區(qū)之間，這種情況下適用的法律依據(jù)更具有復(fù)雜性，不僅適用于全國(guó)性的法律法規(guī)、司法解釋如《合同法》、《最高人民法院關(guān)于適用《合同法》的司法解釋一、二》而且將根據(jù)合同的履行地參照適用于當(dāng)?shù)氐牡胤叫苑ㄒ?guī)和高級(jí)人民法院出臺(tái)的指導(dǎo)文件，如北京市關(guān)于買賣合同就頒布了《北京市高級(jí)人民法院審理買賣合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)(試行)》、遼寧省、上海市、天津市、江蘇省、浙江省等都有類似的規(guī)定。
各省市出臺(tái)的規(guī)定對(duì)于指導(dǎo)當(dāng)?shù)貙徖碣I賣合同糾紛案件規(guī)定的非常具體，是對(duì)《合同法》及司法解釋的細(xì)化，同時(shí)由于各地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、人文環(huán)境等不同各地區(qū)的規(guī)定又具有一定的差異，因此在處理跨地區(qū)之間的合同事務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)非常的謹(jǐn)慎
2、管轄法院、訴訟成本與司法廉政
企業(yè)在簽訂買賣合同時(shí)，選擇對(duì)自己有利的管轄法院非常關(guān)鍵，如北京的公司與廣東的公司簽訂的合同發(fā)生糾紛，對(duì)于北京的公司而言，選擇廣東的法院進(jìn)行管轄對(duì)其是相對(duì)不利的，由于中國(guó)特殊的環(huán)境，當(dāng)?shù)胤ㄔ嚎赡軙?huì)存在一定的地方保護(hù)主義，另外北京的公司到廣東地區(qū)進(jìn)行審理將會(huì)浪費(fèi)大量的時(shí)間、精力和人力，而在此期間往返的交通費(fèi)、住宿餐飲費(fèi)等一般法院是不支持的，同時(shí)案件一旦勝訴還須到當(dāng)?shù)氐姆ㄔ荷暾?qǐng)執(zhí)行，也將是一個(gè)非常復(fù)雜的過(guò)程。
合同簽訂雙方可以在合同中約定具體的管轄法院如北京市海淀區(qū)人民法院或天津市武清區(qū)人民法院、寧波市北侖區(qū)人民法院等等。
用人單位競(jìng)業(yè)限制與商業(yè)秘密保護(hù)(一)
商業(yè)秘密往往是現(xiàn)代企業(yè)的立足之本，面對(duì)日益激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，如何有效防止商業(yè)秘密的泄露已經(jīng)成為現(xiàn)代企業(yè)管理的重要議題。
用人單位要求勞動(dòng)者保守商業(yè)秘密的手段有多種，競(jìng)業(yè)限制就是經(jīng)常使用的一種保密手段。
競(jìng)業(yè)限制是用人單位通過(guò)勞動(dòng)合同和保密協(xié)議的約定禁止職工或者雇員在本單位任職期間同時(shí)兼職于業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)單位，或禁止他們?cè)趶谋締挝浑x職后就業(yè)于同原單位有業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的單位。
《勞動(dòng)合同法》的頒布承認(rèn)了在職競(jìng)業(yè)限制的普遍效力，同時(shí)根據(jù)勞動(dòng)關(guān)系的不同狀況將競(jìng)業(yè)限制分為兩類：在職競(jìng)業(yè)限制和離職競(jìng)業(yè)限制。
一、在職競(jìng)業(yè)限制
案例1：孫某是A企業(yè)的財(cái)務(wù)人員，工作期間，擅自到另一企業(yè)從事財(cái)務(wù)工作，并因此而經(jīng)常遲到早退，無(wú)法完成工作任務(wù)，A企業(yè)發(fā)現(xiàn)后多次要求孫某停止在外工作，孫某均不予理會(huì)，A企業(yè)遂以此辭退了孫某。
孫某不服，向勞動(dòng)仲裁訴請(qǐng)A企業(yè)支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金。
在職競(jìng)業(yè)限制一般是由法律法規(guī)規(guī)定的。
在職競(jìng)業(yè)限制是指禁止在職員工到與用人單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的企業(yè)兼職。
勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間，勞動(dòng)者負(fù)有對(duì)用人單位忠誠(chéng)的義務(wù)，不得違反在職競(jìng)業(yè)限制。
勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。
本案中，孫某違反了在職競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，A企業(yè)解除勞動(dòng)合同的做法并無(wú)不當(dāng)。
但是用人單位以在職競(jìng)業(yè)限制為由辭退員工時(shí)需要特別注意，應(yīng)以掌握員工在外任職的證據(jù)為前提，以免因缺乏證據(jù)而被認(rèn)定為違法解除。
二、離職競(jìng)業(yè)限制
相對(duì)于在職競(jìng)業(yè)限制，離職競(jìng)業(yè)限制一般是用人單位與勞動(dòng)者約定的。
離職競(jìng)業(yè)限制是指用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工約定在勞動(dòng)合同解除或者終止后的一定期限內(nèi)，勞動(dòng)者不得到與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職，也不得自己生產(chǎn)與原單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)。
《勞動(dòng)合同法》對(duì)離職競(jìng)業(yè)限制作出了新的規(guī)定，用人單位在處理離職競(jìng)業(yè)限制時(shí)須謹(jǐn)慎對(duì)待。
(一)離職競(jìng)業(yè)限制的主體
案例2：B企業(yè)是全國(guó)有名的汽車零配件制造企業(yè)，長(zhǎng)年以來(lái)，盡管公司的業(yè)務(wù)不斷拓展，經(jīng)濟(jì)效益也逐年增加，但是，由于內(nèi)部管理制度不完善，員工流失率一直居高不下。
優(yōu)秀員工的流失不僅給企業(yè)的長(zhǎng)期發(fā)展帶來(lái)巨大損失，同時(shí)對(duì)企業(yè)如何有效保護(hù)商業(yè)秘密也帶來(lái)了嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。
一些公司高層認(rèn)為，企業(yè)應(yīng)當(dāng)同現(xiàn)有員工以及將來(lái)新入職員工全都簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，防止將來(lái)員工離職后進(jìn)入同行業(yè)企業(yè)工作，泄露商業(yè)秘密，影響本企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力;也有人認(rèn)為同所有員工簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的做法會(huì)大大加大企業(yè)成本并不可行。
雙方就簽訂競(jìng)業(yè)限制的員工范圍爭(zhēng)執(zhí)不下。
按照現(xiàn)行法律規(guī)定，離職競(jìng)業(yè)限制的人員一般限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他知悉用人單位商業(yè)秘密的人員。
由于企業(yè)要對(duì)離職競(jìng)業(yè)限制的人員支付補(bǔ)償金，因此，對(duì)于那些沒(méi)有機(jī)會(huì)接觸商業(yè)秘密的員工，用人單位沒(méi)有必要與其約定競(jìng)業(yè)限制。
法律對(duì)競(jìng)業(yè)限制人員的規(guī)定僅是一個(gè)寬泛的概念，用人單位應(yīng)根據(jù)企業(yè)自身的特點(diǎn)進(jìn)行細(xì)化。
在具體操作中：
第一，先界定哪些企業(yè)信息屬于商業(yè)秘密，并非一切企業(yè)信息均為商業(yè)秘密，企業(yè)的商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)具有實(shí)用性、經(jīng)權(quán)利人采取保密措施、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、不為公眾所知悉等特點(diǎn);
第二，用人單位可以事先對(duì)內(nèi)部的崗位作出界定，權(quán)衡成本確定涉密人員的范圍，并可以在規(guī)章制度中進(jìn)一步明確;
第三，用人單位可以在員工入職時(shí)，就與涉密員工簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議或在勞動(dòng)合同中約定競(jìng)業(yè)限制條款;
第四，如果員工在工作中由于崗位變化等接觸商業(yè)秘密，用人單位可以與其在合同履行中或者離職時(shí)協(xié)商簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議;
第五，用人單位在與勞動(dòng)者進(jìn)行競(jìng)業(yè)限制的約定時(shí)，應(yīng)遵循公平合理、平等自愿、協(xié)商一致的原則，不應(yīng)強(qiáng)迫勞動(dòng)者簽訂或損害勞動(dòng)者合法的就業(yè)權(quán)。
(二)離職競(jìng)業(yè)限制范圍、地域、期限
案例3：李某是C企業(yè)的核心技術(shù)研發(fā)人員，自2007年進(jìn)入B企業(yè)，勞動(dòng)合同期限為2年。
C企業(yè)為了防止商業(yè)秘密外泄，與李某在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)約定了競(jìng)業(yè)限制條款，規(guī)定李某在將來(lái)離職后三年內(nèi)不得從事同行業(yè)，作為補(bǔ)償企業(yè)依法支付競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金，勞動(dòng)者如有違約則應(yīng)承擔(dān)違約金。
1、競(jìng)業(yè)限制的范圍
離職競(jìng)業(yè)限制的范圍一般分為兩類：一類是不得到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位任職;另一類是勞動(dòng)者不得自己開(kāi)業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)與本單位有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的同類產(chǎn)品。
具體的競(jìng)業(yè)限制的范圍可以由用人單位與勞動(dòng)者自行約定。
但是用人單位應(yīng)遵循合理性原則，約定諸如一概不得從事同行業(yè)的合同條款，很可能造成對(duì)勞動(dòng)者擇業(yè)權(quán)不合理的限制而被認(rèn)定為無(wú)效條款。
2、競(jìng)業(yè)限制的地域
競(jìng)業(yè)限制地域可以由用人單位與勞動(dòng)者自行約定。
同樣的，用人單位在約定過(guò)程中也應(yīng)當(dāng)遵循公平合理的原則，不得隨意擴(kuò)大競(jìng)業(yè)限制的地域。
3、競(jìng)業(yè)限制的期限
競(jìng)業(yè)限制是對(duì)勞動(dòng)者擇業(yè)權(quán)的限制，在一定程度上阻礙勞動(dòng)者自由流動(dòng)，因此《勞動(dòng)合同法》明確規(guī)定競(jìng)業(yè)限制的期限最長(zhǎng)不得超過(guò)兩年。
在兩年范圍內(nèi)，用人單位與勞動(dòng)者可以自行約定。
競(jìng)業(yè)限制約定達(dá)成后即對(duì)雙方具有約束力，雙方均應(yīng)自覺(jué)履行。
同時(shí)，企業(yè)不得隨意變更競(jìng)業(yè)限制的范圍、地域、期限，如果確需調(diào)整，可以與勞動(dòng)者協(xié)商變更。
可以看出，本案中C企業(yè)與李某約定的競(jìng)業(yè)限制條款很不規(guī)范，極易引發(fā)爭(zhēng)議。
雙方約定的競(jìng)業(yè)限制的范圍過(guò)于簡(jiǎn)單，僅約定李某離職后不得從事同行業(yè)，沒(méi)有約定競(jìng)業(yè)限制的地域，可能構(gòu)成對(duì)勞動(dòng)者擇業(yè)自主權(quán)的限制，并且約定的競(jìng)業(yè)限制的期限也超過(guò)了兩年這一法定最長(zhǎng)期限。
(三)離職競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金的支付方式
案例4：王某是D企業(yè)的技術(shù)骨干，在勞動(dòng)合同履行期間雙方協(xié)商簽訂了競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，約定D企業(yè)每月發(fā)放的工資已經(jīng)包含了合同終止后的競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金。
雙方勞動(dòng)合同于2009年5月15日終止。
離職后不久，王某便進(jìn)入與D企業(yè)有直接競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的企業(yè)擔(dān)任技術(shù)研發(fā)人員。
D企業(yè)獲知后，要求王某立即辭職，王某不予理會(huì)。
D企業(yè)遂將王某告上了法庭，王某卻以D企業(yè)未支付補(bǔ)償金為由抗辯。
用人單位應(yīng)當(dāng)在勞動(dòng)合同解除或者終止之后，按月向勞動(dòng)者支付競(jìng)業(yè)限制的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
現(xiàn)實(shí)中，會(huì)存在一些個(gè)別勞動(dòng)者故意不領(lǐng)取補(bǔ)償金或者錯(cuò)報(bào)賬戶，規(guī)避競(jìng)業(yè)限制義務(wù)。
為了防范這種風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，用人單位可以在簽訂競(jìng)業(yè)限制條款時(shí)，事先對(duì)如何領(lǐng)取補(bǔ)償金作出規(guī)定，并且可以約定要求勞動(dòng)者提供真實(shí)有效的通訊方式和地址以及故意不領(lǐng)取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的責(zé)任。
競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的具體數(shù)額可由用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商約定。
例如在上海市，競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金通常按雙方的約定支付，如果雙方未約定的，一般可按勞動(dòng)者本人解除或者終止勞動(dòng)合同前12個(gè)月平均工資收入的20%至30%確定。
回到本案，D企業(yè)與員工王某約定在工資中預(yù)先支付競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金的做法明顯是不可取的。
(四)勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制的責(zé)任
趙某作為E公司的總經(jīng)理，2008年8月向公司提出了辭職，雙方協(xié)商一致簽訂了競(jìng)業(yè)限制協(xié)議。
趙某離職后，E公司按照約定每月支付趙某競(jìng)業(yè)限制的補(bǔ)償金。
但是趙某剛離職就進(jìn)入與E公司有直接競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的F公司處任職，并且故意泄露E公司的客戶名單，給E公司造成嚴(yán)重?fù)p失。
E公司欲訴諸于法律，要求趙某承擔(dān)違約責(zé)任。
《勞動(dòng)合同法》允許用人單位約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違反競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的違約金。
違約金的數(shù)額是雙方協(xié)商確定的，勞動(dòng)者離職后如果違反競(jìng)業(yè)限制的約定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
同時(shí)，《勞動(dòng)合同法》還規(guī)定，勞動(dòng)者違反勞動(dòng)合同中約定的保密義務(wù)或者競(jìng)業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
損害賠償是因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對(duì)方造成損失，依法應(yīng)承擔(dān)支付一定金錢以彌補(bǔ)對(duì)方損失的救濟(jì)制度。
在勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制義務(wù)給用人單位造成實(shí)際損失時(shí)，實(shí)質(zhì)上發(fā)生了違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合，用人單位可以權(quán)衡損失擇一主張。
應(yīng)當(dāng)注意的是，兩種情況用人單位在舉證責(zé)任上有所不同，追究侵權(quán)責(zé)任對(duì)用人單位的要求更高一些，以用人單位能夠證明勞動(dòng)者造成了經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額為前提，而追究違約責(zé)任則只需證明勞動(dòng)者違約即可。
本案中，E企業(yè)既可以要求趙某承擔(dān)違約金，也可以主張損害賠償，但二者只能擇其一。
根據(jù)舉證責(zé)任的分配，若E企業(yè)主張損害賠償，須證明趙某實(shí)際造成的經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額。
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