股權(quán)融資協(xié)議書注意

時間：2022-10-05 17:48:28 協(xié)議書我要投稿

相關(guān)推薦

　　股權(quán)融資協(xié)議書注意就是為大家整理的股權(quán)融資協(xié)議里的注意事項，歡迎大家閱讀!

股權(quán)融資協(xié)議書注意

　　1.財務(wù)業(yè)績

　　這是對賭協(xié)議的核心要義，是指被投公司在約定期間能否實現(xiàn)承諾的財務(wù)業(yè)績。因為業(yè)績是估值的直接依據(jù)，被投公司想獲得高估值，就必須以高業(yè)績作為保障，通常是以“凈利潤”作為對賭標的

　　我們了解到某家去年5月撤回上市申請的公司A，在2011年年初引入PE機構(gòu)簽訂協(xié)議時，大股東承諾2011年凈利潤不低于5500萬元，且2012年和2013年度凈利潤同比增長率均達到25%以上。結(jié)果，由于A公司在2011年底向證監(jiān)會提交上市申請，PE機構(gòu)在2011年11月就以A公司預測2011年業(yè)績未兌現(xiàn)承諾為由要求大股東進行業(yè)績賠償。

　　另一家日前剛拿到發(fā)行批文的公司B，曾于2008年引進PE機構(gòu)，承諾2008-2010年凈利潤分別達到4200萬元、5800萬元和8000萬元。最終，B公司2009年和2010年歸屬母公司股東凈利潤僅1680萬元、3600萬元。

　　業(yè)績賠償?shù)姆绞酵ǔＳ袃煞N，一種是賠股份，另一種是賠錢，后者較為普遍。

　　T1年度補償款金額=投資方投資總額×(1-公司T1年度實際凈利潤/公司T1年度承諾凈利潤)

　　T2年度補償款金額=(投資方投資總額-投資方T1年度已實際獲得的補償款金額)×〔1-公司T2年度實際凈利潤/公司T1年度實際凈利潤×(1+公司承諾T2年度同比增長率)〕

　　T3年度補償款金額=(投資方投資總額-投資方T1年度和T2年度已實際獲得的補償款金額合計數(shù))×〔1-公司T3年實際凈利潤/公司T2年實際凈利潤×(1+公司承諾T3年度同比增長率)〕

　　在PE、VC投資領(lǐng)域的律師眼中，業(yè)績賠償也算是一種保底條款。“業(yè)績承諾就是一種保底，公司經(jīng)營是有虧有賺的，而且受很多客觀情況影響，誰也不能承諾一定會賺、會賺多少。

　　保底條款是有很大爭議的，如今理財產(chǎn)品明確不允許有保底條款，那作為PE、VC這樣的專業(yè)投資機構(gòu)更不應該出現(xiàn)保底條款。”

　　此外，作為股東，你享有的是分紅權(quán)，有多少業(yè)績就享有相應的分紅。所以，設(shè)立偏高的業(yè)績補償是否合理?

　　在財務(wù)業(yè)績對賭時，需要注意的是設(shè)定合理的業(yè)績增長幅度;最好將對賭協(xié)議設(shè)為重復博弈結(jié)構(gòu)，降低當事人在博弈中的不確定性。不少PE、VC與公司方的糾紛起因就是大股東對將來形勢的誤判，承諾值過高。

　　2.上市時間

　　關(guān)于“上市時間”的約定即賭的是被投公司在約定時間內(nèi)能否上市。

　　公司一旦進入上市程序，對賭協(xié)議中監(jiān)管層認為影響公司股權(quán)穩(wěn)定和經(jīng)營業(yè)績等方面的協(xié)議須要解除。但是，“解除對賭協(xié)議對PE、VC來說不保險(放心保)，公司現(xiàn)在只是報了材料，萬一不能通過證監(jiān)會審核怎么辦?所以，很多PE、VC又會想辦法，表面上遞一份材料給證監(jiān)會表示對賭解除，私底下又會跟公司再簽一份"有條件恢復"協(xié)議，比如說將來沒有成功上市，那之前對賭協(xié)議要繼續(xù)完成。”

　　3.非財務(wù)業(yè)績

　　與財務(wù)業(yè)績相對，對賭標的還可以是非財務(wù)業(yè)績，包括KPI、用戶人數(shù)、產(chǎn)量、產(chǎn)品銷售量、技術(shù)研發(fā)等。一般來說，對賭標的不宜太細太過準確，最好能有一定的彈性空間，否則公司會為達成業(yè)績做一些短視行為。所以公司可以要求在對賭協(xié)議中加入更多柔性條款，而多方面的非財務(wù)業(yè)績標的可以讓協(xié)議更加均衡可控，比如財務(wù)績效、企業(yè)行為、管理層等多方面指標等。

　　4.關(guān)聯(lián)交易

　　該條款是指被投公司在約定期間若發(fā)生不符合章程規(guī)定的關(guān)聯(lián)交易，公司或大股東須按關(guān)聯(lián)交易額的一定比例向投資方賠償損失。

　　上述A公司的對賭協(xié)議中就有此條，若公司發(fā)生不符合公司章程規(guī)定的關(guān)聯(lián)交易，大股東須按關(guān)聯(lián)交易額的10%向PE、VC賠償損失。

　　不過，相關(guān)PE機構(gòu)人士表示，“關(guān)聯(lián)交易限制主要是防止利益輸送，但是對賭協(xié)議中的業(yè)績補償行為，也是利益輸送的一種。這一條款與業(yè)績補償是相矛盾的。”

　　5.債權(quán)和債務(wù)

　　該條款指若公司未向投資方披露對外擔保、債務(wù)等，在實際發(fā)生賠付后，投資方有權(quán)要求公司或大股東賠償。

　　債權(quán)債務(wù)賠償公式=公司承擔債務(wù)和責任的實際賠付總額×投資方持股比例

　　6.競業(yè)限制

　　公司上市或被并購前，大股東不得通過其他公司或通過其關(guān)聯(lián)方，或以其他任何方式從事與公司業(yè)務(wù)相競爭的業(yè)務(wù)。

　　7.股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制

　　該條款是指對約定任一方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)置一定條件，僅當條件達到時方可進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。“如果大股東要賣股份，這是很敏感的事情，要么不看好公司，或者轉(zhuǎn)移某些利益，這是很嚴重的事情。當然也有可能是公司要被收購了，大家一起賣。還有一種情況是公司要被收購了，出價很高，投資人和創(chuàng)始人都很滿意，但創(chuàng)始人有好幾個人，其中有一個就是不想賣，這個時候就涉及到另外一個條款是領(lǐng)售權(quán)，會約定大部分股東如果同意賣是可以賣的。”毛圣博這樣解釋道。

　　但這里應注意的是，在投資協(xié)議中的股權(quán)限制約定對于被限制方而言僅為合同義務(wù)，被限制方擅自轉(zhuǎn)讓其股權(quán)后承擔的是違約責任，并不能避免被投公司股東變更的事實。因此，通常會將股權(quán)限制條款寫入公司章程，使其具有對抗第三方的效力。實踐中，亦有案例通過原股東向投資人質(zhì)押其股權(quán)的方式實現(xiàn)對原股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制。

　　8.引進新投資者限制

　　將來新投資者認購公司股份的每股價格不能低于投資方認購時的價格，若低于之前認購價格，投資方的認購價格將自動調(diào)整為新投資者認購價格，溢價部分折成公司相應股份。

　　9.反稀釋權(quán)

　　該條款是指在投資方之后進入的新投資者的等額投資所擁有的權(quán)益不得超過投資方，投資方的股權(quán)比例不會因為新投資者進入而降低。

　　“反稀釋權(quán)”與“引進新投資者限制”相似。但這里需要注意的是，在簽訂涉及股權(quán)變動的條款時，應審慎分析法律法規(guī)對股份變動的限制性規(guī)定。

　　10.優(yōu)先分紅權(quán)

　　公司或大股東簽訂此條約后，每年公司的凈利潤要按PE、VC投資金額的一定比例，優(yōu)先于其他股東分給PE、VC紅利。

　　11.優(yōu)先購股權(quán)

　　公司上市前若要增發(fā)股份，PE、VC優(yōu)先于其他股東認購增發(fā)的股份。

　　12.優(yōu)先清算權(quán)

　　公司進行清算時，投資人有權(quán)優(yōu)先于其他股東分配剩余財產(chǎn)。

　　前述A公司的PE、VC機構(gòu)就要求，若自己的優(yōu)先清償權(quán)因任何原因無法實際履行的，有權(quán)要求A公司大股東以現(xiàn)金補償差價。此外，A公司被并購，且并購前的公司股東直接或間接持有并購后公司的表決權(quán)合計少于50%;或者，公司全部或超過其最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)的50%被轉(zhuǎn)讓給第三方，這兩種情況都被視為A公司清算、解散或結(jié)束營業(yè)。

　　上述三種“優(yōu)先”權(quán)，均是將PE、VC所享有的權(quán)利放在了公司大股東之前，目的是為了讓PE、VC的利益得到可靠的保障。

　　13.共同售股權(quán)

　　公司原股東向第三方出售其股權(quán)時，PE、VC以同等條件根據(jù)其與原股東的股權(quán)比例向該第三方出售其股權(quán)，否則原股東不得向該第三方出售其股權(quán)。

　　此條款除了限制了公司原股東的自由，也為PE、VC增加了一條退出路徑。

　　14.強賣權(quán)

　　投資方在其賣出其持有公司的股權(quán)時，要求原股東一同賣出股權(quán)。

　　強賣權(quán)尤其需要警惕，很有可能導致公司大股東的控股權(quán)旁落他人

　　15.一票否決權(quán)

　　投資方要求在公司股東會或董事會對特定決議事項享有一票否決權(quán)。

　　這一權(quán)利只能在有限責任公司中實施，《公司法》第43條規(guī)定，“有限責任公司的股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，公司章程另有規(guī)定的除外”。而對于股份有限公司則要求股東所持每一股份有一表決權(quán)，也就是“同股同權(quán)”。

　　16.管理層對賭

　　在某一對賭目標達不到時由投資方獲得被投公司的多數(shù)席位，增加其對公司經(jīng)營管理的控制權(quán)。