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論企業(yè)商業(yè)秘密法律風險防控的必要性的論文
一、商業(yè)秘密的構成要件
( 一) 秘密性。秘密性應當理解為具備不為普遍知悉和并非容易獲得兩個具體條件。商業(yè)秘密的核心特征就是秘密性。
( 二) 保密性。商業(yè)秘密所具有的本質屬性之一就是保密性，其保障了商業(yè)秘密的存在。權利人在對相關的保密措施進行使用時，應當符合有效性、可識別性、適當性標準。即該秘密不采取不正當手段無法取得; 權利人采取明示的方式，使相對人能夠意識到該信息是需要保密的信息; 未經權利人許可，取得信息存在一定難度。筆者曾參與一個涉及企業(yè)商業(yè)秘密的侵權糾紛案的處理，該案中商業(yè)秘密的認定成為訴爭的焦點。盡管該案中，原告方已經在訴訟前取得了工商行政部門對被告方作出的行政處罰決定書，但是原告方未能充分的證明其所謂的“自有技術”是商業(yè)秘密，也未能了解已經以專利形式或者公開發(fā)表的文集形式被公開了的技術已不再屬于商業(yè)秘密，因此，導致原告方相對被動而不得不與被告最終協(xié)商解決。
【案情】
某公司訴劉某、某公司侵害技術秘密案被告劉某原系原告公司員工，曾擔任副總經理一職。任職期間有接觸原告公司技術信息的條件。原告公司認為其掌握的設備生產技術為專有技術，是其商業(yè)秘密。被告劉某離職后，自行設立某公司，并與原告原有的客戶訂立了多份設備定作合同，且使用的圖紙與原告的圖紙均類似。原告遂向工商行政部門舉報被告劉某及某公司，認為被告侵犯商業(yè)秘密。工商行政部門亦作出《行政處罰決定書》，認為原告的技術圖紙等資料上的內容為原告的商業(yè)秘密，被告構成侵犯商業(yè)秘密的不正當競爭行為，并對被告進行了行政處罰。此后，原告發(fā)現被告仍在生產相關類似設備，無奈，訴至法院，要求被告停止侵權，賠償損失。該案的被告來所委托本人作為代理律師。初接觸時，律師發(fā)現僅分析初步證據而言對被告已經相當不利，已有行政工商部門的《行政處罰決定書》將被告的侵權事實予以認定，并認定被告使用的圖紙等材料中均載有原告公司的專有技術，是原告的商業(yè)秘密; 同時，工商行政部門將被告所有對外訂立的合同及相關圖紙等材料予以沒收，且被告在工商行政部門處理過程中已經做出了相對不利陳述，導致原告主張的賠償數額亦有較為充分的證據。
但是，通過與被告本人的深入溝通，查閱相關法律法規(guī)，尤其是最高院、江蘇省高院及無錫中院對于商業(yè)秘密案件的審判紀要，本人發(fā)現，其實本案作為被告而言還是有很多的辯駁之處。首先，原告的訴請中上未明確其擁有的商業(yè)秘密點，即商業(yè)秘密的具體內容。而根據《省高院關于審理商業(yè)秘密案件有關問題的意見》第五條規(guī)定: 權利人應當在舉證期限內明確商業(yè)秘密的具體內容。因此，書面申請法院要求原告明確其商業(yè)秘密點。其次，鑒于本案涉及的商業(yè)秘密的技術性相對比較專業(yè)，為了更好的研究和搜索相關的信息，保證有充分的調查取證時間，采取了一個訴訟技巧( 即提出管轄權異議及上訴程序) ，為被告爭取到了近兩個月的時間。在此期間，對原告主張的商業(yè)秘密進行相關專利的索引，并查找到一些專業(yè)書籍及公開發(fā)行的刊物，充分了解到原告所主張的專有技術并非是“不為他人所知悉”，而是早已在他國有了專利的申請，國內的期刊中也有諸多介紹，已成為公開的技術，不具有秘密性。再次，本案正式進入庭審程序期間，再針對原告認為系商業(yè)秘密點的方面進行分析，提出該技術秘密已經被申請的專利、公開的刊物等進行了披露，已不具有秘密性，從而導致原告不得不就其主張的觀點進行進一步舉證，即申請法院對是否構成商業(yè)秘密進行鑒定。面對高額的鑒定費用以及是否構成商業(yè)秘密的不確定性，原告最終選擇了與被告進行調解，從而了結了本案。在該案的代理過程中，代理律師不僅利用了被告自身的專業(yè)技術知識為被告進行了維權，也在審理案件的程序及技巧上為被告爭取了時間，為更好的抗辯打下了夯實的理論基礎和法律基礎。
上述案例充分告知廣大企業(yè)家，在人民法院審理商業(yè)秘密侵權糾紛案中，商業(yè)秘密的構成不是企業(yè)自身認為的，也不是工商行政部門的處罰決定可以認定的，是需要進一步舉證甚至是鑒定的。而企業(yè)自有的技術是否構成商業(yè)秘密，才是維權的前提。因此，企業(yè)家在自有技術是否構成商業(yè)秘密的問題上不能認為是理所當然，而應當在專業(yè)技術領域進行相關的索引、調查，查找有無相關專利或者是否已在公知領域被披露，只有將這些問題充分研究透徹之后，才應該考慮如何防控商業(yè)秘密被侵權的問題。
二、侵犯商業(yè)秘密的法律責任
侵犯商業(yè)秘密應從刑事責任、行政責任、民事責任三個方面承擔責任。
( 一) 侵害商業(yè)秘密應承擔的刑事法律責任
《刑法》第二百一十九條規(guī)定，以下行為對商業(yè)秘密產生了侵犯需要承擔相應的刑事責任。即造成商業(yè)秘密的權利人損失巨大，則判處其拘役、處三年以下有期徒刑，同時對其罰金進行單處、并處; 后果嚴重的行為，將處三年—七年有期徒刑，另外還要并處罰金。
( 二) 侵害商業(yè)秘密應承擔的行政法律責任
《反不正當競爭法》第二十五條規(guī)定: “違反本法第十條規(guī)定對商業(yè)秘密進行侵犯，其違法行為將由監(jiān)督檢查部門責令停止，依照其發(fā)生的情節(jié)嚴重程度，處以一萬元—二十萬元不等的罰款�！�
( 三) 侵犯商業(yè)秘密應承擔的民事法律責任
我國《民法通則》第一百三十四條規(guī)定承擔民事責任的方式主要有: 賠禮道歉; 消除影響; 賠償損失; 恢復原狀; 返還財產; 停止侵害; 消除危險; 排除妨礙等。都屬于對民事責任進行承擔的方式，在實際使用時可以單獨、共同使用。從企業(yè)的角度來看，商業(yè)秘密若是被侵犯了，大多數企業(yè)會要求索求經濟賠償。經濟補償方式中較為常見的就是賠償損失，要求依據法律規(guī)定的標準，商業(yè)秘密侵權人補償權利人的損失。那么損害賠償的標準應如何界定呢?《反不正當競爭法》第二十條明確規(guī)定，造成商業(yè)秘密權利人承受損害的，應當對相應的損害賠償責任進行承擔;若是出現難以計算被侵害的經營者的損失的情況，在侵權期間侵權人因侵權所獲得的利潤即為賠償額。
三、企業(yè)商業(yè)秘密的法律風險
防控商業(yè)秘密的重要性已越來越被企業(yè)家所重視，更多的企業(yè)家希望能像可口可樂公司一樣保護自身的專有技術或秘密配方，讓其專有技術百年甚至千年的流傳下去又不被同行所知悉。那么，現代企業(yè)應如何做好商業(yè)秘密方面的法律風險防控呢?筆者認為，企業(yè)必須從內部保護和外部保護兩方面進行商業(yè)秘密的保護。
( 一) 企業(yè)內部自我保護
1. 企業(yè)內部制度的保障
企業(yè)的規(guī)章制度是企業(yè)的根本大法，是能夠制約企業(yè)內部行為的準則。將商業(yè)秘密條款納入企業(yè)規(guī)章制度，為商業(yè)秘密保護再次增加了一層保護膜。同時，與員工簽訂保密合同和競業(yè)限制合同，將保密事宜制度化并完善化。
2. 提高企業(yè)內部員工商業(yè)秘密的保護意識
( 1) 增強企業(yè)員工的主人翁意識，通過宣傳使員工明確保護企業(yè)的商業(yè)秘密就是保護企業(yè)的利益，就是保護自己的利益，因為企業(yè)的利益與員工的利益是一體的，不可分割的，兩者是“一榮俱榮、一損俱損”的關系。( 2) 將內部員工分成不同的層次，各層次知悉的商業(yè)秘密應各不相同，需要保密的范圍也各自不同。( 3) 對于企業(yè)內部的技術核心人員，應將其掌握的技術秘密點盡量分散，防止一個員工將所有技術秘密點全部掌握，導致失去一個員工則喪失了全部的商業(yè)秘密。
3. 提高企業(yè)自身各項事務可能涉及商業(yè)秘密時的保護( 1) 與任何第三方交往過程中，可能涉及商業(yè)秘密的，均應盡可能的加強保護。尤其應在法律文本上簽訂關于保密的相關協(xié)議，確保不被第三方將商業(yè)秘密透露給他人。( 2) 對外的研討、交流、參展等過程中，嚴格防止核心技術的公開。針對媒體的采訪等情況，注意措辭及展示的內容，防止無意中將技術秘密公開。
( 二) 外部聯手保護
1. 與專業(yè)人士聯手進行商業(yè)秘密的保護。專業(yè)的法律顧問可以在法律上幫助企業(yè)更好的維權，專業(yè)的知識專家可以在技術上給予企業(yè)專業(yè)的指導，這些專業(yè)人員都是企業(yè)的專業(yè)智囊團。
2. 與工商行政部門聯手。工商行政部門是對商業(yè)秘密進行工商行政處罰監(jiān)管的主要負責部門。企業(yè)應隨時保持與工商部門的溝通，尤其是針對侵犯商業(yè)秘密的行為進行舉報，請求工商行政部門進行查處。
3. 尋求司法機關的保護。商業(yè)秘密遭到侵犯，可以追究侵權者的民事責任及刑事責任，因此，可向法院起訴要求追究侵權人的民事侵權責任; 同時，若涉及刑事犯罪，可以舉報要求公檢法部門同時追究侵權者的刑事責任。想要在激烈的商海競爭中立于不敗之地，就要采取各種措施保護企業(yè)自身的核心價值，商業(yè)秘密就是企業(yè)的核心價值。期待國內的企業(yè)能進一步認識到商業(yè)秘密等知識產權保護對于自身發(fā)展和壯大的重要性和緊迫性，從而不斷保護和提升自身的商業(yè)價值，為民族產業(yè)在世界經濟的競爭中占有一席之地而貢獻力量!
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