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掛名股東的若干法律理由
掛名股東的若干法律理由是小編為大家?guī)淼恼撐姆段�，歡迎閱讀。
【摘 要】掛名股東是在公司運轉(zhuǎn)中普遍存在的現(xiàn)象，由于我國公司法對掛名股東沒有做出具體規(guī)定，司法實踐中存在大量與掛名股東有關(guān)的紛爭，掛名股東本身也存在諸多的法律理由，本文從掛名股東的相關(guān)法律界定、掛名股東的股東資格的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)、掛名股東的兩種表現(xiàn)形式及其法律理由等方面，對掛名股東的相關(guān)法律理由展開論述。
【關(guān)鍵詞】掛名股東;股東資格;表現(xiàn)形式
一、掛名股東的相關(guān)法律界定
掛名股東是指在公司的設(shè)立或股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，缺乏出資之實質(zhì)要件卻具備了股東成立之形式要件的自然人或者法人。
在實踐中大量存在不出資卻具有股東資格的掛名股東，例如：法律規(guī)定公司不得持有自己的股權(quán);黨政機關(guān)法人、公務(wù)員、法官由于法律的禁止性規(guī)定不能成為股東;公司章程規(guī)定不得成為股東;對投資和審批的限制不能成為股東;隱名投資人不方便成為股東等。
由于我國法律對掛名股東沒有作出具體規(guī)定，相關(guān)理由可以參考法律對股東的有關(guān)規(guī)定。
我國法律對股東做出了明確的界定，股東具有兩個法律特征，第一，股東是股權(quán)的主體，享有股東資格。
第二，股東是公司的成員，依法對公司享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。
依據(jù)《公司法》第四條，股東是出資設(shè)立公司或通過其他合法途徑取得公司股權(quán)并享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利的自然人或者法人。
可見，公司由股東出資設(shè)立，股東是公司存在的基礎(chǔ)。
【1】股東資格的取得需要同時具備實質(zhì)要件和形式要件兩個方面。
實質(zhì)要件包括要有股東的真實意思表示、實際繳納出資等;形式要件包括記載于股東名冊、工商登記等。
掛名股東由于具備股東資格取得的形式要件而欠缺實質(zhì)要件，關(guān)于其股東資格的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)、法律責(zé)任、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力等法律理由也隨之而來。
二、掛名股東的股東資格的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)
關(guān)于掛名股東的資格確認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)，學(xué)界存在三種不同的觀點。
(一)登記說
該學(xué)說認(rèn)為記載于股東名冊或進(jìn)行股權(quán)工商登記的自然人或者法人，不論是否實際繳納出資，都應(yīng)當(dāng)推定為具有股東資格。
理由是：在法律上，以登記獲得的權(quán)利通常都以登記的形式轉(zhuǎn)移，例如專利權(quán)、商標(biāo)權(quán);股權(quán)代表重要的財產(chǎn)權(quán)，為了減少和防止紛爭，有必要以登記作為股權(quán)的生效要件。
【2】新公司法第33條為登記說提供了一定的法律依據(jù)，依據(jù)《公司法》第33條第一款的規(guī)定，股東名冊具有證明股東身份的效力，股東名冊中登記的股東推定其具有股東資格，記載于股東名冊的股東可依據(jù)股東名冊主張行使股東權(quán)利。
該學(xué)說的理由在于工商登記是否可以作為股東資格取得的標(biāo)志呢?《公司法》第33條第二款給出了明確的答案。
“登記事項發(fā)生變更的應(yīng)當(dāng)辦理變更登記，未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。”可見，股東名冊是確定股東資格的依據(jù)，工商登記只是具有對抗第三人的效力，與股東資格的取得沒有關(guān)聯(lián)。
【3】可見，該學(xué)說的部分看法與現(xiàn)行法律規(guī)定不一致。
(二)出資說
我國公司法學(xué)界劉瑞復(fù)教授認(rèn)為：“股東是指公司資本的出資人或股份的持有人，股東因其出資而取得股東身份從而形成與公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系”
【4】該學(xué)說認(rèn)為股東資格的取得以實際繳納出資為標(biāo)提供,助您寫好論文.志，僅登記股東名冊和工商登記不能推定其具有股東資格。
筆者認(rèn)為，股東資格取得需要具備形式要件和實質(zhì)要件。
出資說重實質(zhì)輕形式，認(rèn)為只要實際出資就可以取得股東資格，沒有認(rèn)識到任何形式要件或者實質(zhì)要件的欠缺都會導(dǎo)致股東資格無法取得。
可見，該學(xué)說過于側(cè)重實質(zhì)要件，沒有考慮到形式要件欠缺對股東資格的影響，也存在不合理之處。
(三)理由說
該學(xué)說認(rèn)為對股東資格的確認(rèn)需要根據(jù)掛名股東產(chǎn)生的理由具體情況具體分析。
不是基于規(guī)避法律的理由產(chǎn)生的掛名股東，尊重實際投資人的意思表示，承認(rèn)其掛名股東的資格;基于規(guī)避法律的禁止性規(guī)定而產(chǎn)生的掛名股東，屬于非法行為，應(yīng)當(dāng)不予承認(rèn)掛名股東的資格，實際投資人所獲得的收益也要被收歸國有。
結(jié)合學(xué)界的各種觀點來看，登記說側(cè)重于股東資格的形式要件，出資說側(cè)重于股東資格的實質(zhì)要件，都存在一定的局限性。
筆者贊同理由說，對掛名股東資格的確認(rèn)不能以登記或者出資一概而論，需要根據(jù)具體理由作出具體處理，一方面尊重當(dāng)事人的真實意思表示，一方面又不能違背法律的禁止性規(guī)定，綜合考慮多方面因素來確定掛名股東的資格。
三、掛名股東的表現(xiàn)形式及法律理由分析
掛名股東的表現(xiàn)形式包括兩種借名出資和約定掛名，兩者都存在一定的法律理由。
(一)借名出資的掛名股東
實際出資人為規(guī)避法律或者出于其他理由而借用他人名義設(shè)立公司，被借用人即為掛名股東。
存在的法律理由有：(1)法律責(zé)任。
在這種情形下，掛名股東因被借名而掛名，法律不保護(hù)其股東應(yīng)享有的權(quán)利，在公司資不抵債時，掛名股東會因為股東名冊的記載對公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
總之，借名出資的掛名股東既不能享受股東權(quán)利又要承擔(dān)法律風(fēng)險。
(2)在這種情形下，掛名股東與實際出資人誰才是真正的股東?誰享有股權(quán)?掛名股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人能否合法取得股權(quán)?對于該理由的看法學(xué)界莫衷一是。
筆者認(rèn)為，實際出資人與名義股東之間作為公司內(nèi)部法律關(guān)系，實際出資人只能向名義股東主張權(quán)利不能直接找公司，更不能直接要求公司變更出資證明書和股東名冊，名義出資人也不能因為自己是登記的股東而否決實際出資人的利益;名義股東擅自處分股權(quán)屬于無權(quán)處分，第三人可以形成善意取得;實際出資人的出資有瑕疵，名義股東需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
所以，實際出資人才真正享有股權(quán)，掛名股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人沒有惡意是可以合法取得股權(quán)的。
根據(jù)法院的既判案例來看，對于掛名股東的股東資格目前沒有明確的結(jié)論。
【5】(二)約定的掛名股東
在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，約定在股權(quán)轉(zhuǎn)讓后不辦理工商登記，在公司章程、工商登記材料、股東名冊上轉(zhuǎn)讓方成為掛名股東，受讓方則具備股東的實質(zhì)要件而不具備形式要件。
存在的法律理由有：(1)法律責(zé)任。
在這種情形下，法律同樣不會保護(hù)掛名股東的權(quán)利，受讓方實際履行對價義務(wù)，受讓方的股東資格受法律保護(hù)，依法享有股東權(quán)利。
(2)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力理由。
約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓后不辦理工商登記對股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力產(chǎn)生怎樣的影響?筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)分兩種情況。
其一，除法律作出特別規(guī)定，適用合同自由原則或者符合《合同法》第37條規(guī)定的情形，股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效，工商登記具有對抗第三人的效力，對股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力不產(chǎn)生影響。
其二，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)在登記后合同才能生效，約定不辦理工商登記屬違法行為，協(xié)議無效或者約定不辦理工商登記的條款無效。
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