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合同法畢業(yè)論文范文
合同法畢業(yè)論文范文
【摘 要】網(wǎng)絡(luò)借貸是利用網(wǎng)絡(luò)為平臺(tái),雙方當(dāng)事人在網(wǎng)絡(luò)上簽訂的一種在線貸款方式。
這種貸款合同發(fā)放的標(biāo)準(zhǔn)主要依據(jù)是貸款人信用狀況的好壞,網(wǎng)絡(luò)借貸一般無(wú)抵押且雙方無(wú)需見(jiàn)面即可通過(guò)網(wǎng)絡(luò)方式簽訂合同,約定利息和還款日期。
本文從一則網(wǎng)絡(luò)借貸糾紛出發(fā),引出網(wǎng)絡(luò)借貸訴訟,從案件的爭(zhēng)議點(diǎn)來(lái)闡明網(wǎng)絡(luò)借貸訴訟中所需要注意的問(wèn)題。
通過(guò)對(duì)網(wǎng)絡(luò)借貸訴訟管轄權(quán),涉及的電子數(shù)據(jù)以及網(wǎng)絡(luò)借貸中電子合同的成立問(wèn)題進(jìn)行理論分析,并結(jié)合案件和判決,論述案件中有關(guān)網(wǎng)絡(luò)借貸訴訟管轄權(quán),電子數(shù)據(jù),電子合同成立生效要件以及判決的依據(jù)。
在文章的結(jié)尾,結(jié)合現(xiàn)實(shí)中網(wǎng)絡(luò)借貸的實(shí)際發(fā)展?fàn)顩r,給出自己的建議。
由于關(guān)于網(wǎng)絡(luò)借貸方面具體的法律并不多,很多觀點(diǎn)都無(wú)法律可以參考,所以筆者只能根據(jù)網(wǎng)絡(luò)借貸和傳統(tǒng)借貸的普遍性,再結(jié)合網(wǎng)絡(luò)中借貸網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的特殊性,依據(jù)現(xiàn)有的法律,適用現(xiàn)實(shí)中的網(wǎng)絡(luò)借貸訴訟問(wèn)題。
【關(guān) 鍵 詞】網(wǎng)絡(luò)借貸訴訟管轄電子數(shù)據(jù)
一、引言
網(wǎng)絡(luò)借貸是近幾年來(lái)興起的一種借貸方式,由于其進(jìn)入門(mén)檻低,審批手續(xù)比較簡(jiǎn)單,網(wǎng)絡(luò)借貸的發(fā)展越來(lái)越廣泛。
因此,規(guī)范網(wǎng)絡(luò)借貸行為也變得越來(lái)越重要。
規(guī)范網(wǎng)絡(luò)借貸行為可以更好地維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序,網(wǎng)絡(luò)借貸作為一種新興的貸款方式,其發(fā)展必然帶動(dòng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,其次,規(guī)范網(wǎng)絡(luò)借貸行為還可以更好地保證網(wǎng)絡(luò)交易安全,交易行為只有在法律法規(guī)的規(guī)范之下,其安全性才能得到保障,最后,規(guī)范網(wǎng)絡(luò)借貸行為可以維護(hù)雙方當(dāng)事人的利益,在債務(wù)人或債權(quán)人發(fā)生違約的狀況時(shí),可以依據(jù)法律的規(guī)定保護(hù)雙方的合法權(quán)益。
網(wǎng)絡(luò)借貸在,但明確的立法,國(guó)內(nèi)小額信貸主要靠"中國(guó)小額信貸聯(lián)盟"主持工作。
本案的爭(zhēng)議
此案被稱(chēng)為"網(wǎng)絡(luò)借貸的第一案",雖然案情比較簡(jiǎn)單,但由于網(wǎng)絡(luò)的特殊性,所涉及的爭(zhēng)議點(diǎn)較多,主要有:
第一,關(guān)于法院訴訟管轄權(quán)的確定。
傳統(tǒng)借貸的合同簽訂地,原告和被告所在地一般比較明確,與合同爭(zhēng)議有聯(lián)系的連結(jié)點(diǎn)也比較明確。
而網(wǎng)絡(luò)貸款的訴訟管轄的連結(jié)點(diǎn),可以有更多的選擇余地,比如服務(wù)器所在地,原告所在地,被告所在地,標(biāo)的物所在地,合同的簽訂地,合同的履行地,IP地址所在地等。
本案中阿里小貸公司的實(shí)際營(yíng)業(yè)地在杭州市濱江區(qū),注冊(cè)登記地在杭州市余杭區(qū),服務(wù)器在杭州市西湖區(qū),杭州市濱江區(qū)人民法院管轄是否具有管轄權(quán)需要進(jìn)一步認(rèn)定。
第二,關(guān)于網(wǎng)絡(luò)借貸電子數(shù)據(jù)的收集。
傳統(tǒng)借貸大多數(shù)都是紙質(zhì)的證據(jù),紙質(zhì)證據(jù)比較直觀,便于保存,在訴訟中經(jīng)常被用到,而本案中的證據(jù)則全部是電子證據(jù),電子證據(jù)在證據(jù)歸類(lèi)中被稱(chēng)為電子數(shù)據(jù),電子數(shù)據(jù)具有不穩(wěn)定性,易于更改性,其真實(shí)性和客觀性需經(jīng)進(jìn)一步審查,其證明力大小也因電子數(shù)據(jù)呈現(xiàn)形式的不同而不同。
第三,關(guān)于網(wǎng)絡(luò)借貸關(guān)系成立的認(rèn)定。
要判定網(wǎng)絡(luò)借貸關(guān)系是否發(fā)生,就要審查本案中網(wǎng)絡(luò)借貸合同是否成立以及合同是否被實(shí)際履行的問(wèn)題。
由于網(wǎng)絡(luò)借貸的在線性,要判定電子合同是否成立,首先應(yīng)判定當(dāng)事人的身份。
由于簽訂合同的雙方不是見(jiàn)面交易,認(rèn)定雙方的身份就要涉及到電子簽名的問(wèn)題。
一般情況下,正確輸入代表一方的賬號(hào)和密碼就可認(rèn)為是本人操作。
電子合同的成立還要有雙方的要約和承諾,雙方有借貸合意并在網(wǎng)絡(luò)上訂立了借款合同,即可認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)借款合同已成立。
對(duì)于網(wǎng)絡(luò)借貸合同是否實(shí)際履行,則要看雙方當(dāng)事人是否履行了合同中約定的義務(wù)。
借方阿里小貸公司借出每筆貸款的轉(zhuǎn)賬單,回執(zhí)單等,證明其履行了支付貸款的義務(wù),貸方鄭某也可以通過(guò)還款憑證等證明其履行了還款義務(wù)。
二,網(wǎng)絡(luò)借貸的法律分析
(一)網(wǎng)絡(luò)借貸的訴訟管轄
1、網(wǎng)絡(luò)借貸的特殊性
對(duì)于傳統(tǒng)的民間借貸,《民事訴訟法》第二十三條規(guī)定:"因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄,"規(guī)定了被告住所地管轄的原則。
第三十四條規(guī)定:"合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益的當(dāng)事人可以書(shū)面協(xié)議選擇被告住所地,合同履行地,合同簽訂地,原告住所地,標(biāo)的物所在地等與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄,但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專(zhuān)屬管轄的規(guī)定。
"第三十五條規(guī)定:"兩個(gè)以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟,原告可以向其中一個(gè)法院起訴,原告向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的,由最先立案的人民法院管轄。
"以上法律規(guī)定說(shuō)明普通的地域管轄適用于"原告就被告"的原則,因借貸合同發(fā)生的糾紛,也可適用于特殊地域管轄,且原告有選擇管轄的權(quán)利,可以由被告住所地,合同簽訂地,合同履行地,原告住所地以及其他與合同糾紛有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)行使管轄權(quán)。
即使有不止一個(gè)法院有管轄權(quán),訂立合同的雙方當(dāng)事人也可以通過(guò)提起訴訟的方式來(lái)確定管轄的法院。
在網(wǎng)上訂立借貸合同時(shí),網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器所在地和網(wǎng)絡(luò)借貸公司注冊(cè)地通常不相同,且由于是在線簽訂合同,合同簽訂地一般難以確定。
但可以確定的是,本案中的借款合同為電子版的書(shū)面合同,《最高人民法院關(guān)于適用<,中華人民共和國(guó)合同法>,若干問(wèn)題的解釋(二)》第四條規(guī)定:"采用書(shū)面形式訂立合同,合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地。
"對(duì)于網(wǎng)絡(luò)借貸來(lái)說(shuō),由于網(wǎng)絡(luò)的在線性,資金也是通過(guò)網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)賬劃撥的,其合同簽訂地和合同履行地都無(wú)法確定。
2、網(wǎng)絡(luò)借貸管轄法院的確定
傳統(tǒng)的司法管轄理論主要是以地域,當(dāng)事人的國(guó)籍等因素為基礎(chǔ)的,但是由于網(wǎng)絡(luò)空間的廣泛性,全球性,傳統(tǒng)的以物理空間確定的管轄制度已不再適應(yīng)虛擬網(wǎng)絡(luò)空間的法律糾紛,因此,對(duì)于網(wǎng)絡(luò)方面的法院管轄權(quán)須重新認(rèn)定。
在通常的合同糾紛中,可以以合同的簽訂地和履行地來(lái)確定管轄,但在涉及網(wǎng)絡(luò)上訂立合同的案件時(shí),合同的簽訂地和履行地一般難以確定,但是網(wǎng)絡(luò)空間是可以確定的。
即使網(wǎng)絡(luò)空間的住所,財(cái)產(chǎn)無(wú)法確定,但網(wǎng)絡(luò)空間的服務(wù)器,域名,網(wǎng)址,網(wǎng)絡(luò)公司的注冊(cè)地可以確定,這些確定性的因素就構(gòu)成了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下法律管轄的物質(zhì)基礎(chǔ)。
當(dāng)一方當(dāng)事人向法院提起訴訟時(shí),若另一方當(dāng)事人在異議期間提出異議,法院則要審查其自身是否具有管轄權(quán),如果本院具有管轄權(quán),不管其他法院是否具有管轄權(quán),都可駁回其異議申請(qǐng)。
如果本院沒(méi)有管轄權(quán),異議當(dāng)事人所提的法院有管轄權(quán),則要移交其他有管轄權(quán)的法院處理,這被稱(chēng)為當(dāng)事人的管轄異議權(quán)。
若一方當(dāng)事人起訴,另一方當(dāng)事人未提出異議并應(yīng)訴答辯的,視為受訴的人民法院有管轄權(quán),這被稱(chēng)為應(yīng)訴管轄。
(二)網(wǎng)絡(luò)借貸電子數(shù)據(jù)的收集
電子數(shù)據(jù)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)
電子數(shù)據(jù)與傳統(tǒng)證據(jù)在認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)上有很大的。
電子數(shù)據(jù)的可采性認(rèn)定規(guī)則解決的是何種電子數(shù)據(jù)能夠進(jìn)入訴訟程序其他證明活動(dòng)中,何種電子數(shù)據(jù)應(yīng)被排除在訴訟程序或其他證明活動(dòng)之外的問(wèn)題。
主要從關(guān)聯(lián)性,合法性三個(gè)方面進(jìn)行認(rèn)定。
電子數(shù)據(jù)的關(guān)聯(lián)性是指有客觀的聯(lián)系,證據(jù)的關(guān)聯(lián)是能成為訴訟證據(jù)。
電子數(shù)據(jù)的合法性是指作為證據(jù)的,合法性是采用證據(jù)的重要標(biāo)準(zhǔn)之一。
電子數(shù)據(jù)作為一種新的證據(jù)形式,特殊性。
一般,儲(chǔ)存在計(jì)算機(jī)內(nèi)的數(shù)據(jù)都可以被銷(xiāo)毀改變,加密解密的可能。
電子數(shù)據(jù)能否被法院接受。
電子數(shù)據(jù)的性電子數(shù)據(jù)的形式必須是的。
從電子數(shù)據(jù)存在形式看,電子數(shù)據(jù)是以電磁,光盤(pán)等物理形式存在于半導(dǎo)體芯片,磁盤(pán)等載體上用于記載數(shù)據(jù)信息的電磁不能被人們直接感覺(jué)到,但它是一種切實(shí)存在因此,單從電子數(shù)據(jù)存在形式看,所有的電子數(shù)據(jù)都是客觀的。
(三)網(wǎng)絡(luò)借貸合同的成立條件和生效要件
網(wǎng)絡(luò)借貸雖然是借貸合同在網(wǎng)絡(luò)上簽訂的一種形式,其合同成立仍需要確定要約和承諾。
何種情況可視為要約網(wǎng)絡(luò)借貸中貸款的一方向借款的一方申請(qǐng)借款的行為,包括貸款人在填寫(xiě)借款申請(qǐng)時(shí)所登記的資料,要借出的金額,利息,還款日期,借款用途等信息都可稱(chēng)為要約。
當(dāng)然,要約也要符合一定的條件,首先,要確定借貸雙方的主體資格,借款的一方必須具有借款資格,有完全民事行為能力,而貸款的一方是否具有民事主體資格,則要看借款人對(duì)貸款方的審核,或者經(jīng)過(guò)一定的認(rèn)證,才具備貸款資格。
其次,貸款人發(fā)出借款申請(qǐng)并表明借款用途,可以認(rèn)為其具有明確的借款目的性,并且借款用途必須合法,如利用借款去進(jìn)行違法犯罪活動(dòng),侵犯他人的合法權(quán)益或違背社會(huì)的公序良俗,這樣的要約是不被接受的,或者說(shuō)是不合法的。
最后,貸款一方向特定的借款人或法人發(fā)出,而不能向任意的人發(fā)出,這可以認(rèn)為要約的主體特定。
此時(shí)便可以看作是貸款人向借款人發(fā)出了要約。
而貸款人在對(duì)借款申請(qǐng)的審核,批準(zhǔn)可以看做是對(duì)要約的承諾。
如果貸款人對(duì)申請(qǐng)人的要約直接進(jìn)行批準(zhǔn),可認(rèn)為貸款人已承諾。
若貸款人未對(duì)現(xiàn)有的要約全部批準(zhǔn),而是部分未批準(zhǔn),貸款人和借款人有重新協(xié)商的部分,這可能就是一個(gè)新要約,而不是承諾。
借款人一旦在一定期限內(nèi)審核通過(guò)借款申請(qǐng),承諾到達(dá)借款人,意味著借款合同成立。
一般情況下,合同成立即生效,除非合同生效需要一定必要的條件。
網(wǎng)絡(luò)借款合同成立后,即具有法律上的效力,雙方當(dāng)事人即受合同的約束482;要合同的雙方當(dāng)事人適格,雙方的意思表示真實(shí),不違反法律法規(guī)規(guī)定,社會(huì)公德,不違背社會(huì)秩序和公序良俗,借貸合同即生效。
合同生效后,雙方互負(fù)合同中約定的義務(wù),貸方在規(guī)定的期限內(nèi)便有向借方支付借款的義務(wù),而借方有義務(wù)根據(jù)合同約定提供保證人,擔(dān)保,支付利息以及在規(guī)定的期限內(nèi)還款。
三,本案的解決
(一)本案應(yīng)由協(xié)議管轄的法院管轄
根據(jù)法院的調(diào)查,本案中阿里小貸公司的注冊(cè)登記地,實(shí)際營(yíng)業(yè)地,服務(wù)器均在杭州市,但是分屬不同的區(qū),公司法人注冊(cè)登記地在余杭區(qū),實(shí)際營(yíng)業(yè)地在濱江區(qū),服務(wù)器和支付寶公司均在西湖區(qū)。
以上皆可看作是網(wǎng)絡(luò)借貸中訴訟管轄的連結(jié)點(diǎn)。
網(wǎng)絡(luò)借貸的連結(jié)點(diǎn)還包括被告住所地,合同履行地,原告住所地和被告公司所在地等與案件有密切聯(lián)系的地點(diǎn)。
如果在借款合同簽訂時(shí),借貸雙方提前就某一項(xiàng)可能出現(xiàn)的糾紛約定了管轄法院,或者在糾紛發(fā)生后,雙方協(xié)商一致的管轄法院,則稱(chēng)之為協(xié)議管轄,原則上,只要協(xié)議管轄不違反專(zhuān)屬管轄和級(jí)別管轄的要求,與合同的發(fā)生有一定的聯(lián)系,就可以認(rèn)定為有效。
由于原告阿里小貸公司的實(shí)際營(yíng)業(yè)地在杭州市濱江區(qū),由于網(wǎng)絡(luò)簽訂合同的在線性,導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)合同的簽訂地?zé)o法確定,根據(jù)合同法解釋,可以認(rèn)為原被告約定的合同簽訂地為杭州市濱江區(qū),原告向?yàn)I江區(qū)人民法院起訴,符合以上協(xié)議管轄的要求,可以認(rèn)定為有效。
根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定以及被告在異議期限內(nèi)并未對(duì)協(xié)議管轄的內(nèi)容提出異議,可認(rèn)為協(xié)議管轄有效。
民事訴訟法新增的一款,當(dāng)事人未提出管轄權(quán)異議,并應(yīng)訴答辯的,視為受訴人民法院有管轄權(quán),前提也是不得違反專(zhuān)屬管轄和級(jí)別管轄的要求,這一款的規(guī)定也說(shuō)明了本案中杭州市濱江區(qū)人民法院有管轄權(quán)。
(二)本案的電子數(shù)據(jù)具有證明效力
2016年《民事訴訟法》的出臺(tái),把電子數(shù)據(jù)歸為一類(lèi)合法的證據(jù)。
本案中的電子證據(jù)或者是在網(wǎng)絡(luò)上訂立的合同,或者是在交易過(guò)程中形成的回單,明細(xì),還款記錄以及確認(rèn)身份掃描的電子版證件,在訴訟中,要根據(jù)這些電子數(shù)據(jù)之間的關(guān)聯(lián)性進(jìn)行分析,對(duì)其合法性和真實(shí)性進(jìn)行審查,進(jìn)而確定電子數(shù)據(jù)的證明資格和證明力。
本案中原告的電子數(shù)據(jù)在輸出收集之后,提交法庭之前都經(jīng)過(guò)了公證機(jī)關(guān)的公證審查。
根據(jù)法律的規(guī)定,經(jīng)過(guò)公證的書(shū)證等證據(jù)比同類(lèi)的未經(jīng)過(guò)公證的其他證據(jù)更具有證據(jù)效力,但有其它證據(jù)能夠推翻的除外。
本案的電子數(shù)據(jù)的關(guān)聯(lián)性,合法性,真實(shí)性經(jīng)過(guò)法院的審查,認(rèn)定具有證據(jù)的資格。
本案電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)使用毋容置疑,但是具體的證據(jù)收集和認(rèn)定方面卻面臨著很多問(wèn)題。
在收集電子證據(jù)的過(guò)程中,首先要確定雙方當(dāng)事人的身份。
由于網(wǎng)絡(luò)中的雙方不是見(jiàn)面交易,交易各方真實(shí)身份的認(rèn)定就顯得尤為重要。
如何認(rèn)定當(dāng)事人的身份,這就要用到電子簽名。
本案的證據(jù)主要是原告阿里小貸公司提供的雙方在網(wǎng)絡(luò)中簽訂的借貸合同和在貸款交易中的各類(lèi)交易明細(xì)。
原告在提起訴訟前,便對(duì)交易過(guò)程中的各種涉及交易詳情的記錄進(jìn)行了保存,并經(jīng)過(guò)了公證部門(mén)的公證保全。
(三)本案的責(zé)任承擔(dān)
1、本案借貸合同的履行
在雙方借貸合同成立后,貸方阿里小貸公司通過(guò)其交易明細(xì)證明了其在授信期限內(nèi)已向被告鄭某支付了9筆借款,共計(jì)350000元。
雙方約定的利息在國(guó)家規(guī)定的利息范圍之內(nèi),符合法律的規(guī)定。
且原告并未預(yù)先扣除利息,而是在給付被告借款后另行計(jì)算的利息,也不違反法律的規(guī)定。
由于被告在規(guī)定期限內(nèi)未履行還款義務(wù),原告發(fā)函通知了被告,在催告后被告仍未履行還款義務(wù)的前提下,原告有權(quán)利宣布最后兩筆未到期的債務(wù)提前到期。
《貸款通則》規(guī)定了借款人不履行借款合同中約定的義務(wù)的,貸款人有權(quán)按照合同的約定要求借款人提前歸還貸款。
[6]根據(jù)此規(guī)定,可以認(rèn)為原告有權(quán)利宣布最后兩筆貸款提前到期。
以上可認(rèn)為原告全面履行了合同,并履行了通知和催告的義務(wù)。
被告在還款期內(nèi)除了支付了被告24222元的利息,并無(wú)其他還款記錄,說(shuō)明被告在借貸合同發(fā)生后,在原告完全履行合同的情況下,并未依約償還貸款。
合同的履行原則包括全面履行原則和適當(dāng)履行原則。
適當(dāng)履行原則是指在實(shí)際履行合同的基礎(chǔ)上,履行中的其他行為也符合合同的約定。
由此可認(rèn)定,原告依約實(shí)際履行了合同,且遵循了全面適當(dāng)履行的原則,而被告并未全面履行合同,只歸還了其中的少部分利息。
2、本案的違約情況
由于本案案情比較清楚,原告已經(jīng)按合同中的約定給予了對(duì)方借款,在被告逾期未還款的情況下,進(jìn)行了催告行為和通知行為,可以視為已完全履行了合同,并無(wú)任何的違約,被告在接到原告催告和通知后,拒不履行還款的義務(wù),可以認(rèn)為被告一方構(gòu)成了根本違約。
根據(jù)合同法規(guī)定,借款人明確作出不履行合同義務(wù)的表示或者以自己的行為作出不履行還本付息義務(wù)的,都視為違約,貸款人可以在借款期限屆滿(mǎn)之前要求借款人償還借款。
由此可知,違約分為明示違約和默示違約。
本案中被告方既不還款,也不提出異議,是典型的默示違約。
《民法通則》和《合同法》都規(guī)定,借款一方的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同約定全面履行自己的義務(wù)。
《貸款通則》也規(guī)定借款人應(yīng)按照借款合同的約定按時(shí)并足額地歸還貸款本金和本息。
本案對(duì)違約責(zé)任承擔(dān)的判決及法律依據(jù)
法院審查雙方的網(wǎng)絡(luò)借貸合同系雙方真實(shí)意思表示,不違反法律的規(guī)定和行政法規(guī)的規(guī)定,確認(rèn)其合同的效力,認(rèn)定合同有效。
根據(jù)法律的規(guī)定,自然人或法人之間的借款利息不得超過(guò)同期銀行貸款利率的四倍,如果超過(guò)四倍的,超過(guò)的部分無(wú)效。
法律還規(guī)定,對(duì)于逾期不按時(shí)歸還本息者,借貸雙方可以約定一定的高于同期貸款利率的罰息,只要不超過(guò)一定的限度即可。
本案中阿里小貸公司和鄭某簽訂的網(wǎng)絡(luò)借貸合同約定的貸款利率為日利率0。
047%,罰息為貸款利率上浮50%,貸款利率和罰息均不超過(guò)法律規(guī)定的貸款利率的四倍。
在合同訂立后,原告方已履行了其在合同中約定的給予貸款的義務(wù),按時(shí)向借款方支付了貸款。
被告方在對(duì)方完全履行了義務(wù)后,拒不履行自己還本付息的義務(wù),可以認(rèn)定被告在此次交易中嚴(yán)重違約。
經(jīng)過(guò)庭審,查清案件事實(shí)之后,法院根據(jù)合同約定以及雙方對(duì)合同的履行情況,判決被告鄭某于本判決生效后5日內(nèi)歸還原告阿里小貸公司借款350000元,并支付利息和逾期的罰息,其中借款期限內(nèi)的利息,按日利率0。
047%計(jì)算,逾期還款的罰息,從逾期之日到實(shí)際還清為止,按照合同約定的貸款利率上限的50%計(jì)算。
四,對(duì)網(wǎng)絡(luò)借貸訴訟的建議
(一)擴(kuò)大網(wǎng)絡(luò)借貸中管轄法院的范圍
對(duì)于借貸合同糾紛,我國(guó)可管轄的法院比較有限。
我國(guó)的法院規(guī)定了協(xié)議管轄"應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持書(shū)面形式和實(shí)際聯(lián)系原則"[8],法院在實(shí)踐中并不認(rèn)可口頭協(xié)議中約定的法院管轄權(quán),與實(shí)際爭(zhēng)議沒(méi)有聯(lián)系的地點(diǎn)所在的法院也不具有管轄權(quán)。
由于網(wǎng)絡(luò)借貸地域的廣泛性,如果可管轄的法院更多的話(huà),有利于此類(lèi)網(wǎng)絡(luò)訴訟糾紛的解決。
除了協(xié)議管轄和專(zhuān)屬管轄之外,還可以像特殊地域管轄那樣擴(kuò)大管轄的選擇空間,這樣有利于當(dāng)事人行使自己的訴訟權(quán)利。
原告一方當(dāng)事人可以選擇被告財(cái)產(chǎn)所在地的法院進(jìn)行訴訟,即使該財(cái)產(chǎn)與借貸合同本身并無(wú)密切的關(guān)系。
這樣,在訴訟之前或訴訟中,可以更方便地申請(qǐng)?jiān)V前保全或者訴訟中保全,保護(hù)被違約一方的合法權(quán)益。
(二)電子數(shù)據(jù)收集的立法保障
電子數(shù)據(jù)的收集不能只依靠雙方當(dāng)事人自行收集,因?yàn)榇朔N收集的過(guò)程很難規(guī)范。
由于電子數(shù)據(jù)的專(zhuān)業(yè)性,一般人很難勝任,可以參考鑒定機(jī)構(gòu)的設(shè)定,組建有資質(zhì)的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu),可以聘請(qǐng)專(zhuān)家,對(duì)電子數(shù)據(jù)進(jìn)行收集。
這樣的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)可以有一個(gè),也可以有多個(gè),只要其具有法定資質(zhì),有關(guān)部門(mén)就可以賦予其資格,供當(dāng)事人選擇。
對(duì)于一些比較復(fù)雜的專(zhuān)業(yè)性數(shù)據(jù),也可以像其他證據(jù)一樣,聘請(qǐng)專(zhuān)家在法庭上予以說(shuō)明。
同電子數(shù)據(jù)的公證相比,此類(lèi)機(jī)構(gòu)更具有專(zhuān)業(yè)性。
因?yàn)楣C的對(duì)象很多很寬泛,而此類(lèi)機(jī)構(gòu)只針對(duì)于電子數(shù)據(jù)。
這樣,就能保證電子數(shù)據(jù)的收集過(guò)程既具有權(quán)威性,又具有專(zhuān)業(yè)性。
通過(guò)法律的規(guī)定,明確電子數(shù)據(jù)的收集過(guò)程。
不同類(lèi)別的電子數(shù)據(jù),其收集過(guò)程也不同。
法律應(yīng)界定合法與不合法的電子數(shù)據(jù)收集過(guò)程,例如被篡改的電子數(shù)據(jù)不能作為證據(jù)使用,通過(guò)暴力手段等侵害人身行為取得的電子數(shù)據(jù)應(yīng)絕對(duì)予以排除。
還應(yīng)規(guī)定電子數(shù)據(jù)的收集過(guò)程不能侵犯他人的財(cái)產(chǎn)利益,侵害他人合法權(quán)益,財(cái)產(chǎn)權(quán)益的行為無(wú)效。
(三)建立對(duì)網(wǎng)絡(luò)借貸違約行為的防范機(jī)制
通過(guò)保證人或設(shè)定擔(dān)保的方式來(lái)降低風(fēng)險(xiǎn)。
網(wǎng)絡(luò)借貸中的雙方,不像傳統(tǒng)的借貸那樣,各方都有明確的住所地,網(wǎng)絡(luò)借貸中一方一旦違約,可能無(wú)法找到違約的那一方,這就需要在合同簽訂時(shí)對(duì)違約的情況作出防范,才能在違約出現(xiàn)后,及時(shí)維護(hù)自己的合法權(quán)益。
保證人或設(shè)定的擔(dān)保可以通過(guò)在網(wǎng)上掃描其證件,如擔(dān)保人的證件,擔(dān)保人的財(cái)產(chǎn)如房屋,汽車(chē)等在網(wǎng)上可查的,通過(guò)網(wǎng)上查詢(xún)來(lái)確定其真實(shí)性,進(jìn)而在網(wǎng)上簽訂擔(dān)保合同,這樣就可以大大降低借款人不予還款的風(fēng)險(xiǎn)。
建立全國(guó)聯(lián)網(wǎng)的財(cái)產(chǎn)查詢(xún)機(jī)制。
建立全國(guó)聯(lián)網(wǎng)的財(cái)產(chǎn)查詢(xún)機(jī)制,勝訴而未得到有效執(zhí)行的一方就可以憑借判決的內(nèi)容,查詢(xún)對(duì)方隱匿的財(cái)產(chǎn),甚至是為了逃避債務(wù)而轉(zhuǎn)移至他人名下的財(cái)產(chǎn),當(dāng)然此過(guò)程是非常嚴(yán)格和保密的,而且有嚴(yán)格的程序和步驟。
這樣有利于實(shí)際糾紛的解決,打擊一些"老賴(lài)"拒不還錢(qián)的惡習(xí)。
建立異地的強(qiáng)制償還機(jī)構(gòu)。
對(duì)于財(cái)產(chǎn)權(quán)益的執(zhí)行只能是財(cái)產(chǎn)所在地的基層人民法院,由于網(wǎng)絡(luò)借貸地域的廣泛性,訴訟法院和財(cái)產(chǎn)所在地法院很可能不在一處,這就導(dǎo)致了很多情況下,網(wǎng)絡(luò)借貸糾紛發(fā)生后,違約的一方不是盡快設(shè)法還款,而是攜款潛逃或轉(zhuǎn)移,隱匿財(cái)產(chǎn)。
由于訴訟的法院不可能立即對(duì)違約的一方采取強(qiáng)制措施,凍結(jié)或查封財(cái)產(chǎn),這就導(dǎo)致了網(wǎng)絡(luò)借貸中違約的一方不積極地履行自己的義務(wù),即使在違約狀況發(fā)生后,仍要設(shè)法逃避還款義務(wù)。
對(duì)此,建立網(wǎng)絡(luò)借貸的全國(guó)聯(lián)網(wǎng)機(jī)制,確保異地財(cái)產(chǎn)進(jìn)行償還是很有必要的。
即使財(cái)產(chǎn)在異地,也有對(duì)財(cái)產(chǎn)實(shí)行強(qiáng)制措施的機(jī)構(gòu),這樣可以保證財(cái)產(chǎn)的實(shí)際償還效果,維護(hù)一方當(dāng)事人的合法權(quán)益。
結(jié)論
搜遍所有文庫(kù),關(guān)于網(wǎng)絡(luò)借貸訴訟方面的資料寥寥無(wú)幾,有單獨(dú)關(guān)于電子數(shù)據(jù)的研究成果,也有單獨(dú)關(guān)于網(wǎng)絡(luò)訴訟管轄權(quán)的和關(guān)于網(wǎng)絡(luò)電子合同成立方面的著作,筆者通過(guò)廣泛的閱讀,根據(jù)傳統(tǒng)借貸合同的相關(guān)規(guī)定,認(rèn)真歸納,總結(jié)出關(guān)于網(wǎng)絡(luò)借貸訴訟中所涉及的問(wèn)題,并根據(jù)以上的觀點(diǎn),提出自己的一點(diǎn)建議。
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