司法能動性在婚姻家庭法中的體現(xiàn)

時間：2022-10-08 13:12:20 法學(xué)畢業(yè)論文我要投稿

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　　司法能動性在婚姻家庭法中的體現(xiàn)

司法能動性在婚姻家庭法中的體現(xiàn)

　　摘要：近年來各級法院都圍繞能動司法的主題，以構(gòu)建和諧社會、案結(jié)事了人和為出發(fā)點，充分發(fā)揮司法能動性解決婚姻家庭糾紛，取得了良好的社會效應(yīng)，但是，面對愛情和家庭，法律應(yīng)當采取適度的回避，以克服司法擴權(quán)的內(nèi)在利益沖動，避免法律全能主義的僭妄。

　　關(guān)鍵詞：司法能動婚姻家庭

　　一、司法能動性的內(nèi)涵

　　司法能動是西方法制語境下的概念，最初是被用來表達法院對政治行為合憲性審查的立場和態(tài)度。

　　美國學(xué)者克里斯托弗・沃爾夫在《司法能動主義》一書中對司法能動主義的宗旨作了這樣的解釋："法官應(yīng)該審判案件，而不是回避案件，并且要廣泛地利用他們的權(quán)力，尤其是通過擴大平等和個人自由的手段去促進公平--即保護人的尊嚴。

　　能動主義的法官有義務(wù)為各種社會不公提供司法救濟，運用手中的權(quán)力。

　　尤其是將抽象的憲法保障加以具體化的權(quán)力去做。

　　"具體到我國而言，司法能動性是我國民事法官依法所享有的對個案進行合理解釋、平衡、選擇法律適用和填補法律缺漏的能力和權(quán)力。

　　它既不同于公法中的法官自由裁量權(quán)，又與司法能動主義有著本質(zhì)區(qū)別，并在主體、對象、方法、依據(jù)和目標具有顯性特質(zhì)。

　　從法律意義來看，民事司法對個案的能動處理，不是對現(xiàn)有訴訟法和程序正義的突破與違反，而是法官依法運用各種資源，能動甚至創(chuàng)造性地在個案中適用法律，以達到"兩個效果"的有機統(tǒng)一，實現(xiàn)案結(jié)事了人和。

　　從社會意義上來看，民事司法承載著諸多的社會功能，該功能能否得到最大限度的發(fā)揮，與其能動性密切相關(guān)。

　　從特定意義上來看，民事司法關(guān)乎具有憲政意義的制度問題所作出的改革與創(chuàng)新，或需要法官在具體案件裁判中所作出的積極努力，或需要法院整體功能層面的推進，有時甚至兩者兼而有之。

　　二、婚姻家庭法司法能動性的法律特征

　　就婚姻家庭法而言，我們可以從以下幾個方面來敘述婚姻法的司法能動性：

　　第一，能動的主體包括法官和法院，但歸根結(jié)底是由法官執(zhí)掌的。

　　對內(nèi)，由法官或法官與人民陪審員共同組成的審判組織依法獨立地行使民事審判權(quán)，對外，由法院代表國家對個案依法獨立地作出裁判。

　　在婚姻關(guān)系這個特殊的關(guān)系條件下，我國法律也要求法官在審判前必須進行調(diào)解，這就給了法官一個極大的施展空間，來發(fā)揮自己的能動性。

　　雖然《婚姻法》上明確了平均分割的原則，但由于婚姻訴訟屬于民事調(diào)解的核心，法官在司法調(diào)解過程中必然卷入到家庭問題中，所面對的不僅是離婚財產(chǎn)分割問題，而且涉及到子女撫養(yǎng)、老人贍養(yǎng)、離婚后的家庭生活問題。

　　可以說，法官無法按照單純的感情破裂或共同財產(chǎn)平均分配的法律規(guī)定來判案，而必須全方位地思考家庭問題。

　　第二，能行動性的對象是婚姻家庭糾紛案件。

　　盡管在案件事實認定方面有著詳盡的事實發(fā)現(xiàn)和認定規(guī)則，但任何規(guī)則在運用過程中必然摻雜司法主體的主觀認識因素。

　　法官對案件事實認定過程就是依法自由心證的過程，它是法律知識、良心和閱歷等化合的產(chǎn)物，即在遵循法律原則和精神，兼顧案件的社會影響、道德、政策等因素基礎(chǔ)上，對于法律規(guī)定模糊情形，需要法官合理解釋;對于法律規(guī)定沖突、法律適用導(dǎo)致顯失公平情形，需要法官選擇適用;對于法律規(guī)定缺漏情形，需要法官有益地填補。

　　比如要考慮普通家庭婦女對家庭的貢獻主要集中在照料小孩、贍養(yǎng)老人、操持家務(wù)這樣的事務(wù)中，而這些活動的經(jīng)濟貢獻很難用貨幣化方式來體現(xiàn)。

　　第三，能動的方法主要包括依法裁量和司法解釋。

　　民事司法能動性不同于司法自由裁量權(quán)，就內(nèi)容和性質(zhì)而言，基于規(guī)范國家公權(quán)力運用，分配各種重要資源和利益，保障公共安全與秩序需要，對公法規(guī)范的要求盡可能細致、周詳，嚴格實體和程序，以抑制法官權(quán)力的擴展和濫用，從而為法官裁量案件提供了一個既定的尺度和空間。

　　以《婚姻法解釋三》為例，最高人民法院民一庭庭長杜萬華特別指出："這個解釋不僅是最高人民法院的事，也是全民的事，司法解釋要民主化。

　　"主動征求民意，并不是聽取各方聲音這么簡單，而是要面對不同群體的不同主張和利益，尋找一個平衡點。

　　第四，能動性的根據(jù)則是法官的內(nèi)心良知和法律思維的理性。

　　筆者認同徐靜村教授的觀點，即"對良心作合理解釋，明確它特指法官的法律良心，即獨立審判，只服從法律并正確理解和運用法律的良心。

　　那么良心二字就不再是不可捉摸或可以任意解釋的東西。

　　至于理性，則可以特指法官公正司法的理性，即法官恪守客觀立場，保持公平心態(tài)，以發(fā)現(xiàn)案件真實為目標，以遵守訴訟規(guī)則為條件，對證據(jù)的證明力作出合理判斷。

　　"例如離婚后一般婦女撫養(yǎng)小孩，需要房屋居住，且家庭婦女的經(jīng)濟收入有限，沒有能力購買房屋。

　　由此，雖然法律上規(guī)定財產(chǎn)平均分配，但法官在分割家產(chǎn)時考慮的不是財產(chǎn)法問題，而是考慮家庭生活、社會公正、保護弱者等等這樣一些更為基本的原則。

　　這些原則實際上影響到了房產(chǎn)的分割，以至于法官在司法過程中往往把房產(chǎn)分割給撫養(yǎng)小孩、且離婚后經(jīng)濟能力較弱的女方，以利于家庭的穩(wěn)定。

　　第五，能動性的目的是為了公平正義的解決婚姻家庭糾紛。

　　公平正義既是法律得以存在的前提與基礎(chǔ)，又是法律的理想目標。

　　我國立法所強調(diào)的法官嚴格依法裁判很可能會出現(xiàn)判非所愿的結(jié)果，而賦予民事司法能動性，并通過其依據(jù)法律原則、理念、法的整體秩序等運作進行某種變通，在綜合權(quán)衡滿足直接目的需要的同時，避免因適用法律一般性而不公平地分配利益，從而作出有利于社會公平與正義最大化的裁判，它所追求的是司法效果，強調(diào)法律效果與政治、經(jīng)濟、文化、社會效果的有機統(tǒng)一，強調(diào)個案公正與普遍公正的有機統(tǒng)一，強調(diào)依法裁判與案結(jié)事了的結(jié)合。

　　三、婚姻家庭法司法能動性"度"的把握

　　在能動司法中，與調(diào)解一起同時"高調(diào)回歸"的還有馬錫五審判方式。

　　這個革命根據(jù)地時期產(chǎn)生興起的司法經(jīng)驗，以"深入群眾，調(diào)查研究，巡回審理，就地辦案"為方式。

　　而此時此刻中國司法存在的對于調(diào)解率的追求也成為大家所詬病的一個頑疾。

　　問題其實不在于方式本身，而在于在中國高度復(fù)雜的司法國情里。

　　我們要追求的是一種司法能動性的可接受程度，若想這樣司法就應(yīng)"自律"。

　　當法律面對愛情和家庭時，必須小心翼翼、異常謹慎，因為愛的世界是由激情、良知、倫理和道德統(tǒng)治的世界。

　　真正的法治理想絕不是要消滅良知之治，也不是要摧毀道德權(quán)威，更不準備取代倫理秩序。

　　相反，面對愛情和家庭，法律應(yīng)當采取適度的回避，以克服司法擴權(quán)的內(nèi)在利益沖動，避免法律全能主義的僭妄。

　　對于今天處于司法能動主義狀態(tài)中的最高人民法院而言，要"有所為"，但更要"有所不為"。

　　在婚姻家庭以及其他涉及到社會道德生活的領(lǐng)域，"節(jié)制"反倒成為一項值得贊許的法治美德。

　　參考文獻：