量刑過(guò)重刑事上訴狀
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量刑過(guò)重刑事上訴狀【1】
上訴人(原審被告人):,男,年月日出生,身份證號(hào)碼:,漢族,xx**人,住。
上訴人不服xx省**區(qū)人民法院()咸刑初字第號(hào)刑事判決書,現(xiàn)提出上訴。
上訴請(qǐng)求:
1、撤銷()咸刑初字第號(hào)刑事判決書。
2、依法予以改判,減輕對(duì)上訴人的量刑。
事實(shí)和理由:
一、原審判決認(rèn)定上訴人涉案數(shù)額(6000元)過(guò)高
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第五條第(十)項(xiàng):“對(duì)已陳舊、殘損或者使用過(guò)的被盜物品,應(yīng)當(dāng)結(jié)合作案當(dāng)時(shí)、當(dāng)?shù)赝愇锲返膬r(jià)格和被盜時(shí)的殘舊程度,按本條第(九)項(xiàng)的規(guī)定辦理。”
《最高人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第五條第(九)項(xiàng):“被盜物品價(jià)格不明或價(jià)格難以確定的,應(yīng)當(dāng)按國(guó)家計(jì)劃委員會(huì)、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《扣押、追繳、沒(méi)收物品估價(jià)管理辦法》的規(guī)定,委托指定的估價(jià)機(jī)構(gòu)估價(jià)。”
本案被盜物品是蘋果筆記本電腦,屬于高檔消費(fèi)品,價(jià)格變化巨大,新電腦的出售價(jià)格較高,一旦進(jìn)入生活領(lǐng)域,其價(jià)格就急劇下降。
上訴人認(rèn)為價(jià)格認(rèn)證中心對(duì)被盜物品的估價(jià)并未結(jié)合作案當(dāng)時(shí)、當(dāng)?shù)赝愇锲返膬r(jià)格和被盜時(shí)的殘舊程度進(jìn)行合理、公正估價(jià),估價(jià)過(guò)高,應(yīng)予依法核減。
二、上訴人具有從輕、減輕情節(jié)
(一)全部退贓:上訴人盜竊筆記本電腦已追回退還,從這一事實(shí)來(lái)看,并未造成實(shí)際的損失,則在量刑上予考慮。
(二)系初犯,偶犯:上訴此前無(wú)犯罪記錄,也無(wú)其它違法違紀(jì)行為。
(三)自愿認(rèn)罪:上訴人自愿認(rèn)罪,積極配合公安機(jī)關(guān)偵查,具有悔罪表現(xiàn),愿意痛改前非,重新做人。
(四)未造成公私財(cái)產(chǎn)的實(shí)際損失:由于上訴人的犯罪行為所產(chǎn)生的損失已全部挽回,并未造成公私財(cái)產(chǎn)的實(shí)際損失,社會(huì)危害性較小。
(五)上訴人家屬現(xiàn)正積極籌集錢款,愿積極主動(dòng)向法院交納罰金。
三、上訴人對(duì)于一審判決認(rèn)定盜竊“數(shù)額較大”沒(méi)有異議,但根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》的第六條第(二)項(xiàng)規(guī)定,可不作為犯罪處理
(一)上訴人涉案金額僅屬“數(shù)額較大”
根據(jù)《xx省高級(jí)人民法院、xx省人民檢察院、xx省公安廳<關(guān)于確定我省盜竊罪數(shù)額認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的通知>》(**高法發(fā)[xxx]15號(hào)):“(二)盜竊公私財(cái)物‘數(shù)額巨大’的起點(diǎn),其他地區(qū)為10000元”本案上訴人的盜竊數(shù)額為6000元,未達(dá)到“數(shù)額巨大”標(biāo)準(zhǔn),僅達(dá)到“數(shù)額較大”的盜竊罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。
(二)根據(jù)《最高人民法院<關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋>》第六條:“審理盜竊案件,應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情形認(rèn)定盜竊罪的情節(jié):(二)盜竊公私財(cái)物雖已達(dá)到“數(shù)額較大”的起點(diǎn),但情節(jié)輕微,并具有下列情形之一的,可不作為犯罪處理:2、全部退贓、退賠的;5、其他情節(jié)輕微、危害不大的。”
上訴人已全部退贓,且未造成公私財(cái)產(chǎn)的損失,主觀惡性不大,自愿認(rèn)罪,具有悔罪表現(xiàn),根據(jù)《最高人民法院<關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋>》第六條之規(guī)定,上訴人的情節(jié)不重,危害也不大,一審法院的判決量刑畸重,有違罪責(zé)刑相一致原則。
四、懇請(qǐng)二審法院依法減輕量刑,并適用緩刑
根據(jù)最高法、最高檢和司法部頒布的《關(guān)于適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖砉V案件的若干意見(jiàn)》第九條關(guān)于“人民法院對(duì)自愿認(rèn)罪的被告人,酌情予以從輕處罰”之規(guī)定,上訴人認(rèn)為:其認(rèn)罪態(tài)度完全符合相關(guān)法律規(guī)定,懇請(qǐng)二審法院在對(duì)其量刑時(shí)予以充分考慮。
最高人民法院《人民法院量刑指導(dǎo)意見(jiàn)(試行)》第二條:“宣告刑為三年以下有期徒刑、拘役并符合緩刑適用條件的,可以依法宣告緩刑;犯罪情節(jié)輕微,不需要判處刑罰的,可以免予刑事處罰。”
綜上所述,上訴人認(rèn)為主觀惡性小,社會(huì)危害性不大;全部退贓,并愿意積極主動(dòng)交納罰金;自愿認(rèn)罪,具有悔罪表現(xiàn),本案上訴人存在諸多從輕減輕的情節(jié)。
因此上訴人認(rèn)為原判量刑過(guò)重,應(yīng)該減輕量刑,并適用緩刑,懇請(qǐng)二審法院予以采納。
此致
**市中級(jí)人民法院
上訴人:
年月日
量刑過(guò)重刑事上訴狀【2】
上訴人:XX,男,漢族,年 月 日出生,住址:xx省孝感,現(xiàn)羈押于四川省雙流縣看守所。
上訴人因合同詐騙罪一案,經(jīng)四川省成都市人民法院開庭審理,現(xiàn)已做出(xxx)成少刑初字第XX號(hào)刑事判決書。
上訴人認(rèn)為,一審判決認(rèn)定案件事實(shí)不清,證據(jù)不足,適用法律不當(dāng)且量刑過(guò)重,故依法提起上訴。
上訴請(qǐng)求:
請(qǐng)求依法撤銷(xxx)成少刑初字第XX號(hào)刑事判決書對(duì)上訴人的判決,在查明事實(shí)后依法改判。
事實(shí)和理由:
一、一審判決對(duì)上訴人XX合同詐騙罪的認(rèn)定事實(shí)不清,證據(jù)不足。
1、合同詐騙罪的本罪的主觀方面,表現(xiàn)為直接故意、并且具有非法占有對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物的目的。
而上訴人XX作為XX的老鄉(xiāng),經(jīng)其邀約進(jìn)入公司工作,平常的工作就是按照老總的吩咐,將做中性筆的過(guò)程演示給客戶看,他對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)模式、方式毫不知情。
所以說(shuō)上訴人具有直接故意、并且具有非法占有客戶財(cái)物的目的無(wú)從談起。
如果說(shuō)是共同犯罪的話,上訴人也沒(méi)有共同犯罪的主觀故意。
2、合同詐騙罪的本罪的客觀方面,表現(xiàn)為在簽訂、履行合同過(guò)程中,以虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法,騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物,數(shù)額較大的行為。
(1)、上訴人平時(shí)的工作主要按照按照XX的吩咐,將做中性筆的過(guò)程演示給客戶看,并不參與擬定、簽訂、履行合同,也沒(méi)有虛構(gòu)事實(shí)和隱瞞真相的事實(shí)。
(2)、騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)務(wù),數(shù)額較大的行為無(wú)從談起。
上訴人在公司上班不到兩個(gè)月,總共領(lǐng)取約4000塊錢的工資收入,并無(wú)其他任何非法獲利。
上訴人作為一個(gè)農(nóng)民,兩個(gè)年幼孩子的父親,經(jīng)同村人XX介紹進(jìn)入公司打工,是為了掙得一點(diǎn)辛苦錢,養(yǎng)活貧困的家庭。
同時(shí)由于公司有正規(guī)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照,上訴人一直深信公司是合法正規(guī)的公司。
現(xiàn)在大學(xué)生畢業(yè)了都找不到工作,上訴人認(rèn)為找個(gè)工作不容易。
上訴人一直都希望通過(guò)正當(dāng)合法的手段來(lái)掙錢,從未想過(guò)通過(guò)欺騙等不法手段來(lái)牟取暴利。
同時(shí)公安機(jī)關(guān)在調(diào)查取證的時(shí)候,在程序上存在很多瑕疵,故本案僅憑上訴人第一次的口供無(wú)法認(rèn)定上訴人構(gòu)成合同詐騙罪。
二、一審法院適用法律不當(dāng)。
從本案來(lái)看,本案是單位犯罪,合同詐騙罪單位犯罪,只對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,追究刑事責(zé)任。
上訴人作為公司的普通員工,既不是主管人員也不是直接責(zé)任人員。
所以上訴人不應(yīng)被追究刑事責(zé)任。
三、一審法院對(duì)上訴人朱洪濤判處有期徒刑四年量刑過(guò)重。
上訴人XX有兩個(gè)小孩,一個(gè)十三歲,一個(gè)八歲需要撫養(yǎng)。
上面還有年邁的父母親需要贍養(yǎng),家庭十分貧困,特別是母親身患重病。
同時(shí)上訴人也有先天性心臟病,身體健康狀況不佳。
上訴人本想靠自己的雙手掙點(diǎn)養(yǎng)家糊口的生活費(fèi)。
但不曾想公司及主管竟然打著合法的旗子干著非法的勾當(dāng)。
事情出了以后,上訴人也多次表達(dá)對(duì)受害者的同情,,并愿意積極退贓,彌補(bǔ)自己的過(guò)錯(cuò),良心的不安。
四、綜上所述,一審法院在審理本案中事實(shí)不清,證據(jù)不足,適用法律不當(dāng),希望二審法院充分考慮上訴人的實(shí)際情況及主觀惡意程度,在查明案件事實(shí)后,依法改判,維護(hù)上訴人的合法權(quán)益。
從某種程度來(lái)說(shuō),上訴人也是受害者。
望貴院能充分考慮到這些因素!
此致
四川省高級(jí)人民法院
上訴人:
xxx年4月1日
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